2019-08-20 Рубрика: Новости
Иногда претензии контрагента не обоснованы, но понимает он это слишком поздно. Сначала же он полностью уверен в своей правоте и идет в суд.
Уже в процессе, теряя инициативу, он осознает, что совершил ошибку, и что окончательно ссориться не хочет. В такой ситуации преимущество получает ответчик, который может диктовать свои условия.
Читайте в статье кейс этой недели о том, как юрист может урегулировать конфликт в пользу компании на взаимовыгодных с контрагентом условиях. Каждую неделю мы выбираем юридические кейсы, которые могут помочь в вашей работе.
В этот раз своим опытом поделились коллеги-юристы из консалтинговой группы «Дивиус». Они рассказали, как добились от исполнителя заключения мирового соглашения на условиях полного освобождения от долга.
Суть дела
Заказчик — ООО «Икодомс», и исполнитель — Воронежский государственный технический университет (ВГТУ), заключили договор подряда. По его условиям исполнитель должен был выполнить проектные и изыскательные работы. ВГТУ их выполнил, но при этом представил некачественный результат, который подтвердила государственная экспертиза.
Устранить же ошибки должна была самостоятельно ООО «Икодомс». Из-за этого общество решило не оплачивать договор подряда в полном размере. Исполнитель решил, что заказчик не доплатил ему 307 372 руб. и подал иск с требованием о взыскании задолженности.
В суде юристы из консалтинговой группы «Дивиус» обосновали действия ООО «Икодомс» по отказу оплачивать часть договора. Суд принял доводы. Тогда истец решил уменьшить сумму требований до 200 тыс. руб. Это также не удовлетворило ответчика. Тогда его представители решили предложить другой стороне заключить мировое соглашение.
Ответчик согласился (определение АС Воронежской области от 18.01.2017 по делу № А14-11540/2016).
Что было в мировом соглашении
Ответчик обязался выплатить истцу 100 тыс. руб. задолженности по договору подряда. ВГТУ — истец, обязался оплатить 100 тыс. руб. судебных расходов ответчика на услуги представителя. Фактически стороны осуществили взаимозачет требований, о чем юристы оформили соглашение. Это помогло освободить ответчика от уплаты долга.
Кстати
Судьи могут отказать в зачете по четырем причинам, которых нет в ГК
- Вторая сторона не получила заявление о зачете.
- В заявлении не указали намерение совершить зачет.
- Заявление направило или получило неуполномоченное лицо.
- Требования сторон, по которым хотят совершить зачет, спорны.
Мяло Данил
https://www.law.ru/article/22493-biznes-razvod-kak-izbavit-kompaniyu-ot-dolga-i-ostatsya-druzyami-s-…
Наш комментарий:
Гусев Иван Михайлович, Дивиус, управляющий партнер, арбитражный управляющий, оценщик, юрист специально для журнала «Юрист компании».
В данном деле непонятно, почему исполнитель в лице ВГТУ согласился оплатить судебные расходы заказчика. Можно предположить, что истец поздно осознал, что его претензии были не обоснованы.
Чтобы не потерять партнера и в будущем продолжить совместную работу, в качестве извинения решил погасить судебные расходы ответчика. Чтобы все было законно, стороны решили оформить мировое соглашение, в котором договорились о зачете.
Чтобы избежать ситуаций, в которой оказался заказчик ВГТУ, есть два пути. Первый — пройти курсы повышения квалификации в Высшей школе юриста. Для заказчиков и исполнителей здесь есть специальный курс «Услуги и подряд. Универсальный курс для заказчиков и подрядчиков».
Второй путь — загрузить договор в сервис Юрист компании Контрагенты. Искусственный интеллект проанализирует риски, которые могут возникнуть у компании в связи с подписанием документа.
Развод: делим бизнес
Много сказано и пересказано о рисках партнерского бизнеса и мало — о рисках бизнеса семейного. Дело, построенное семьей или одним из членов семьи, тоже подстерегают угрозы.
Брак при всей своей душевной прелести и более удобной системе организации заботы о потомстве таит в себе серьезную опасность для бизнес-детища.
О том, как защитить дело жизни от раздела в процессе развода, мы и поговорили с адвокатом Минской городской коллегии адвокатов Андреем Тукиным.
— Андрей, допустим, один из членов семьи начал бизнес, зарегистрировал унитарное предприятие или ООО. Какие могут быть последствия для дела в случае развода?
— Если человек, состоящий в браке, регистрирует юридическое лицо, неважно, какой организационно- правовой формы, нельзя считать, что он является единственным обладателем всех прав на данный бизнес.
Все имущество — за исключением вещей индивидуального пользования (одежда, обувь и подобное), — приобретенное мужем или женой во время брака, расценивается по белорусскому законодательству как общая совместная собственность супругов.
Соответственно, супруги им распоряжаются сообща.
У общего имущества — особый статус. И этот особый статус очевиден только при разводе.
До развода, согласно Гражданскому кодексу Республики Беларусь, распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию супругов, которое предполагается независимо от того, кем из них совершена сделка по распоряжению имуществом. Исключение составляет недвижимое имущество, для распоряжения которым необходимо письменное согласие обоих супругов.
В случае развода общая совместная собственность супругов, включая бизнес, идет под нож. По общему правилу доли супругов признаются равными. Но бизнес это не спасет.
— А как в таком случае семейному бизнесмену обезопасить личный бизнес от проблем и раздела в случае развода?
— Минимальное, что вы можете сделать, — это заранее оформить доверенность, удостоверенную нотариально, в которой будет указано, что имуществом, в том числе недвижимым, связанным с таким-то бизнесом, вы распоряжаетесь самостоятельно. Это нужно сделать,чтобы при возникновении спорных моментов, например признании сделки по распоряжению имуществом недействительной, «вдруг» не оказалось, что на нее требовалось получение согласия второго супруга.
Оптимальный вариант решения вопроса — заключение брачного договора. Подписать его можно как до брака (вступит в силу со дня регистрации заключения брака), так и в период брака.
Исходя из моего опыта, практика заключения брачных договоров в Беларуси довольно распространена, особенно среди верхушки среднего класса. Заключаются подобные договора активно — в каждой нотариальной конторе существуют готовые варианты брачных договоров для различных ситуаций, что говорит о многом.
— Но ведь каждая ситуация индивидуальна. Вряд ли существующий вариант на 100 % подойдет тебе. Задача нотариуса в большей степени — удостоверить готовый договор…
— Да, конечно, идеальное решение — брачный договор, детально описывающий ситуацию конкретной семьи, ее имущество и учитывающий планы ее членов. Его надо составлять с компетентным юристом и уже с таким договором обращаться к нотариусу.
— Итак, общая совместная собственность в случае развода подлежит разделу. А что подлежит разделу в унитарном предприятии — вся стоимость его имущества?
— Правом собственности на имущество унитарного предприятия обладает его учредитель. В нашей ситуации предприятие имеет лишь право хозяйственного ведения на переданное ему имущество. Поэтому разделу будет подлежать не само унитарное предприятие, а имущество, принадлежащее учредителю.
- — ООО делить проще?
- — При разделе имущества, находящегося в совместной собственности супругов, супруг участника общества с ограниченной ответственностью вправе требовать в судебном порядке признания за ним права на причитающуюся ему часть доли его супруга в уставном фонде соответствующего общества.
- — Другими словами, единственный полноценный способ избежать проблем в будущем — это брачный договор?
— Да, полагаться на честное слово, данное в браке супругом, не стоит. Развод — дело крайне эмоциональное. Злость и обида могут затмить разум. Обещания теряют силу. А в брачном договоре можно определить, какое имущество и за кем из супругов сохраняется.
До заключения брака или в период брака в брачном договоре указывается, что имущество предприятия, доля в бизнесе, бизнес — собственность одного из супругов.
Помимо спокойного раздела имущества в случае развода, заключение брачного договора предоставляет возможность избежать препятствий со стороны другого супруга при ведении бизнеса.
- — А если семья уже находится в процессе развода и брачного договора нет, то чем можно посодействовать человеку, который обращается за помощью?
- — В данном случае можно заключить мировое соглашение, где будет определен порядок раздела общего совместного имущества, отличный от установленного законодательством.
- — Часто ли в вашей практике встречается ситуация с заключением мирового соглашения?
— Да, достаточно часто. Процедура раздела имущества в суде длительная, нервная, сопровождается значительными судебными расходами, в том числе и на помощь адвокатов. В этой ситуации мировое соглашение — хороший выход. Однако, еще раз повторюсь, самый разумный вариант — заключение брачного договора.
- — Андрей, а кто чаще всего инициирует заключение брачного договора?
- — Из моей практики — мужчины в возрасте после 40 лет, у которых есть собственный бизнес, вступающие во второй брак.
- Беседовала Татьяна Пирогова
Бизнес-развод
Два партнера работали 80%20%. Управлял бизнесом младший партнер. Однажды выяснилось, что компания на грани банкротства. Бизнес готов выкупить приятель на определенных условиях. Старший партнер согласился с этими условиями, связав себя при этом определенными обязательствами. И вдруг покупатель начинает тянуть время. Что делать?
Ситуация «Бизнес-развод»
Два партнера по бизнесу работали на таких условиях: старший партнер — имел 80% доли, он вложил свои деньги, получал доход, особо в дела компании не вмешивался, иногда наезжал в город, где работала компания, проверял счета вполглаза. Все строилось, в его представлении, на доверии.
Младший партнер — имел 20%, он был еще и Генеральным директором компании. Всю организационную работу вел он. Организовывал он и формы учета доходов и расходов.
Было понятно, что он применяет некую схему «оптимизации налогов», правда, в чем ее суть старший партнер не очень понимал, поскольку был далек от знания законодательства по налогам.
Но однажды грянул гром — выяснилось, что компании предъявлены огромные штрафные санкции со стороны налоговых органов, компания находится на грани банкротства.
Эта ситуация принудила старшего партнера вникнуть в дела, и ему открылись многие злоупотребления и некомпетентность младшего партнера. Он был вынужден взять управление в свои руки, временно переехал в этот город, оставив свои дела.
Кроме того, ему пришлось срочно погасить долги перед государством, взяв кредит под залог своей квартиры.
Бизнес готов выкупить Виктор, старый знакомый обоих партнеров. Однако он готов иметь дело только со старшим партнером и готов выкупать его, только если тому будет принадлежать все 100% доли.
Старший партнер потребовал, чтобы младший партнер уступил ему свою долю, чтобы иметь возможность уже не обсуждать с ним дальнейшую стратегию выхода из кризиса и назначить нового управляющего, да и попросту, чтобы не иметь с ним больше никаких дел.
Бизнес он решил продать, и ему не хотелось бы, чтобы младший партнер и дальше принимал участие в его сделках.
Договоренности достигнуты, но путем подписания договора займа денег. Теперь старший партнер должен к означенному сроку выплатить младшему оговоренную сумму — таким образом младший от дел был бы устранен. Но теперь Виктор пошел на попятную.
Сказал, что у него сейчас нет денег — ситуация переменилась — надо ждать. Неопределенный срок.
И старший партнер попадает в двоякую ситуацию — с одной стороны, ему нужно возвращать кредит, иначе будет отнята его квартира, с другой — необходимо платить младшему партнеру тот самый «займ».
Старший партнер пытается передоговориться с младшим о перенесении сроков платежа. С другой стороны, у него претензия к Виктору — ведь именно он настаивал, чтобы любыми путями из собственников был исключен младший партнер (у него к нему личные счеты).
Роли и интересы:
Старший партнер — хочет перенести сроки платежа, поскольку бизнес объективно так быстро не может быть продан, а вся эта канитель вообще началась по халатности младшего партнера, который довел ситуацию до такого.
Младший партнер — хочет, если уж и передоговориться, то только на иных, более выгодных условиях. Его «вытурили» из бизнеса, чтобы он не вникал в прочие дела, а теперь просят вникнуть.
Виктор — считает, что он как покупатель вправе и передумать, поскольку уж больно долго эти партнеры рядились со своими отношениями. И уж точно он никак не хочет принимать участия в рисках старшего. Хотя, если это поменяет условия их договоренностей о цене бизнеса — он готов и подумать.
Записи управленческих поединков по данной ситуации:
Как защитить бизнес и активы при разводе
Раздел бизнеса часто приводит к корпоративным конфликтам и репутационным потерям. Но есть несколько способов, благодаря которым можно уменьшить риски. Самые распространенные — брачный договор и соглашение о разделении имущества.
В июле 2020 года Госдума в первом чтении одобрила законопроект о разделе имущества за одно судебное заседание (сейчас разные типы имущества делятся в течение нескольких заседаний).
При этом общим имуществом считаются вообще все доходы супругов от работы, предпринимательства, социальные выплаты и деньги, ценные бумаги, доли в уставном капитале, вне зависимости от того, кто заплатил за имущество и на чье имя оно оформлено. Общими становятся и все долговые обязательства.
Внезапный раздел долей в бизнесе может привести к корпоративным конфликтам и падению цены акций, поэтому законопроект призван защитить бизнес от дробления, банкротства и увольнения сотрудников и предлагает выплачивать второму супругу стоимость доли или компенсацию.
Также в законопроекте планируется закрепить действие брачного договора и ограничить возможность его пересмотра судом. Сейчас суд может признать брачный договор недействительным, если его положения кажутся ему несправедливыми.
Хотя бизнес-активы делить будет нельзя и вместо них подразумевается выплата компенсации, её можно будет отсрочить или установить в её обеспечение залог и запрет на отчуждение имущества до выплаты компенсации.
Как закон регулирует имущество супругов прямо сейчас
Имущество супругов регулируется Семейным кодексом (гл. 7): по закону имущество, приобретенное в браке, считается общим. В том числе и бизнес, зарегистрированный в браке, считается совместной собственностью, даже если один из партнеров не участвует в ведении бизнеса.
Условно при разделе ИП оба супруга получают 50 % активов, при разделе ООО — 50 % доли в уставном капитале, то есть половину прибыли.
При разводе делятся акции, активы ИП и ООО, инвестиционные счета и доли в бизнесе.
Имущество не будет делиться, если на него установлен режим раздельной собственности. Если активы оформлены на третьих лиц и формально один из супругов не владеет никаким бизнесом, разделить такое имущество будет нельзя.
Пример из практики
В одном из судебных разбирательств 2019 года районный суд назначил мужу компенсацию его доли аптечного киоска жены — 2,6 млн руб. Супруг добился пересмотра дела Верховным судом РФ, но Верховный суд посчитал «бизнес» не имуществом, а деятельностью, и решил поделить не само предприятие, а доходы от работы аптечного бизнеса и права на него.
Личный бизнес, который один из супругов приобрел до брака, не делится при разводе. При этом, если какое-то имущество для бизнеса (например, помещение или оборудование) было приобретено в браке или второй супруг вложил свои деньги в бизнес, такие вложения считаются общими и будут делиться поровну.
В некоторых случаях бизнес, приобретенный в браке, всё равно считается личным. Например, если один из супругов получил бизнес или оборудование для бизнеса по наследству или в подарок или в результате другой безвозмездной сделки, купил его на деньги, заработанные до брака (ст. 36 СК РФ). То же относится и к полученным в дар или унаследованным ценным бумагам и долям в ООО.
Такая сделка может намеренно использоваться для того, чтобы при разводе не делить свою долю — например, можно оформить имущество на своего партнера и попросить его подарить его самому предпринимателю, однако суд при разводе скорее всего признает такую сделку недействительной.
Пример из практики
В Томске супруга просила признать сделку по отчуждению 100 % доли её мужа в уставном капитале ООО «Денталия» и передачи её другому лицу недействительной.
Арбитражный суд Томской области удовлетворил ее иск в 2018 году. Суд посчитал, что супруг отчуждал совместное имущество с помощью убыточной сделки с намеренным занижением цены — доля в 12,4 млн руб.
была продана за 10 000 руб. Сделка была признана мнимой.
Апелляция была отклонена, так как компания была создана в 2008 году, во время брака супругов. Супруг был единственным участником ООО и принял нового участника только во время раздела совместного имущества в 2015 году, позже получил компенсацию стоимости доли в 7,15 млн руб. и в 2017 году выкупил свою долю обратно за 20 000 руб., скрыв факт сделки от супруги.
В 2018 году стоимость чистых активов ООО «Денталия» составила 24,9 млн руб., столько же составила доля супруга-участника ООО.
Если супруги фактически живут отдельно и один из них запустил бизнес, при этом по закону они еще не разведены, можно доказать суду, что этот бизнес является личным имуществом одного из супругов.
Кроме того, не делятся результаты интеллектуальной деятельности — изобретения и разработки, блоги, музыкальные произведения, фильмы, книги, созданные одним из супругов.
При этом доходы от интеллектуальной деятельности, например, от продаж музыкального альбома, заработанные во время брака, считаются совместной собственностью и должны делиться пополам.
Если результат интеллектуальной деятельности передан в пользу ООО, которое создано во время брака, доля в нём тоже будет делиться пополам.
Суд также может оставить имущество только одному из супругов, если второй не работал без уважительной причины или тратил все деньги в ущерб семье — например, проигрывал суммы на ставках. Но факт такого деструктивного поведения нужно будет доказать.
Суд может увеличить долю одного из супругов, если с ним остаются жить несовершеннолетние дети.
Какие риски несет бизнес
Развод и дележка активов могут сильно повлиять на бизнес. Возникают разного рода риски:
- репутационные из-за конфликтов между владельцами или резкой смены владельца;
- возможные конфликты с партнерами;
- возможные конфликты с контрагентами;
- обесценивание активов — один из супругов может искусственно занизить стоимость компании или обременить свою долю залогами.
Один из супругов может переоформить бизнес на третьих лиц, продать или подарить его частично или полностью без соглашения о разделе имущества.
Второй супруг может попытаться защитить спорное имущество, попросить суд арестовать имущество и запретить продавать доли и активы (ст. 139-140 ГПК РФ) или признать сделку мнимой и недействительной (ст. 170 ГК РФ). Мнимость сделки должен доказать супруг-заявитель.
ООО можно защитить, включив в устав условие, что новый участник не может получить долю без согласия других участников.
Пример из практики
Бывшая жена совладельца «Норникеля» Владимира Потанина при разводе не могла получить половину его доли в «Норникеле» и Interros International Investments Limited в 2014 году. Суд не признал акции компании собственностью бизнесмена и распределил между супругами только недвижимость и финансовые активы, так как бенефициарное владение не регулируется семейным правом.
Если один из супругов владеет долей или всеми активами ООО и делит их пополам со своим партнером, это может привести к конфликтам в управлении бизнесом, навредить репутации и снизить стоимость бизнеса. Конфликт между супругами может перерасти в корпоративный конфликт и привести к увольнению команды, потере клиентов и прибыли.
В контракте будет уместным условие о том, что один из супругов платит партнеру компенсацию рыночной стоимости активов в обмен на отказ от своей доли бизнеса.
Как защитить свой бизнес
Супруги могут самостоятельно решить, как будут делить имущество, и составить соглашение о разделе совместно нажитого имущества или брачный договор. Если договориться не получается, придется дождаться решения суда. Суд может оставить бизнес одному из супругов, а второму выплатить компенсацию рыночной стоимости его доли активов.
Это можно заранее учесть в уставе ООО, запретив принимать новых участников в бизнес без согласия партнеров (ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ).
Устав ООО может ограничивать распоряжение долями компании, например, запрещать передачу долей третьим лицам или давать преимущественное право одному из участников ООО.
В этом случае компания должна выплатить одному из супругов компенсацию доли как стоимости чистых активов.
Брачный договор — раздельный или долевой — помогает защитить права предпринимателя, который не хочет делить бизнес, и признать долю ООО и активы ИП его личным имуществом.
Брачный договор должен быть сбалансированным: если суд сочтет, что имущественные права одного из супругов значительно ущемлены, он может изменить действие договора.
Договор можно составить до заключения брака или в любое время после, при этом он должен пройти юридическую экспертизу у нотариуса.
Чтобы составить соглашение о разделе имущества, нужно заказать оценку его рыночной стоимости и заплатить нотариусу 0,5 % от этой суммы.
При разделе совместного бизнеса супруги становятся долевыми участниками предприятия, и им нужно договориться о совместном управлении компанией. Бизнес можно продать и разделить доходы от продажи или выплатить из этой суммы компенсацию за отказ от доли.
Пример из практики В одном из дел супруги пытались разделить именные акции: жена хотела поделить их пополам, а муж признать их раздельным имуществом и оставить каждому те акции, которые на него зарегистрированы.
На собрании акционеров решили увеличить уставный капитал, это уменьшило долю жены с 22 % до 11 %. Супруг как мажоритарный акционер имел преимущественное право голоса на собрании.
Городской суд не стал делить акции, Верховный суд пересмотрел дело, так как решил, что факт того, что супруги открыли раздельные лицевые счета и отдельно покупали акции, не означает, что у них была договоренность о раздельном владении имуществом.
По российскому законодательству брачный договор регулирует только имущественные отношения и не учитывает личные конфликты, ссоры или измены супругов. Брачный договор можно заключать не только для того, чтобы защитить свой бизнес, но и для того, чтобы не делить долги с бывшим супругом.
У дел о разделе имущества есть срок исковой давности, но он начинается не с момента развода, а с того момента, как один из супругов узнал или должен был узнать о том, что его права нарушаются (Определение ВС РФ от 22.05.2018 № 5-КГ18-63).
БИЗНЕС-РАЗВОД ИЛИ КАК ЦИВИЛИЗОВАННО РАЗДЕЛИТЬ БИЗНЕС
Входя в бизнес, подумайте, как из него выйти. Справедливость этой мысли подтверждена сотнями корпоративных конфликтов, случившихся из-за того, что люди, что называется, на берегу не договорились о том, как будут делить дело, когда (и если) настанет время.
Способы такой «дележки» порой далеки от норм деловой этики, а возникающие вопросы – вполне предсказуемы.
А не перераспределить ли доли и полномочия в соответствии с тем, кто чего «на самом деле заслуживает»? Почему я не могу делать все самостоятельно? Почему бы не попробовать себя в другом деле? Вот тут-то и начинаются разборки среди совладельцев, делящих общего «ребенка».
Скупой платит дважды
Выбирая конкретную организационную форму бизнеса, предприниматель тем самым принимает определенные правила игры. То, что позволено в одном варианте, невозможно в другом, и наоборот. По статистике, в качестве первого предприятия обычно создаются общества с ограниченной ответственностью, поскольку по сравнению с акционерными обществами у них проще процедура создания.
— Но это та простота, за которую потом приходится дорого платить, — считает частнопрактикующий юрист Наталья Феничева. — В обществах с ограниченной ответственностью любой раздел бизнеса потенциально конфликтен, особенно если участники не договорятся между собой и при этом выходящий владеет крупной долей.
В отличие от акционерных обществ, где, по большому счету, общество ничего не должно выходящему из бизнеса совладельцу, в ООО участнику, изъявившему желание уйти, необходимо выплатить рыночную стоимость его доли в бизнесе.
Часто для компании это просто неподъемная сумма, поэтому изыскиваются всевозможные способы не платить или платить по минимуму.
Довольно часто основные средства приобретаются компанией не на основное юридическое лицо, а на дочерние структуры, дружественных предпринимателей, собственниками активов также могут являться жены, дети, другие родственники, ключевые менеджеры компании.
Все это большое хозяйство довольно проблематично документально отследить, поэтому учредитель, покидающий бизнес, не застрахован от неприятных сюрпризов. В законодательстве есть нюансы, тому способствующие. Например, участник считается вышедшим из ООО на момент подачи заявления о выходе. Это может быть любой день в году, но действительная стоимость его доли будет рассчитываться по балансу на 31 декабря текущего года.
— Соответственно, если заявление написано летом, то за оставшееся время другие участники ООО могут увести активы в подставные фирмы. Поэтому подавать заявление лучше 30 декабря. Вместе с открыткой к Новому году… — добавляет Наталья Феничева.
Согласно закону «Об обществах с ограниченной ответственностью», действительная стоимость доли участия должна быть выплачена покинувшему бизнес учредителю не позднее 30 июня года, следующего за тем, в котором он подал заявление о выходе. Этой отсрочки, как считают специалисты, вполне достаточно, чтобы оставшийся партнер разработал тактику «защиты».
Большинство методов сводится к двум простым способам – выводу активов и изменению отчетности, на основе которой считается стоимость доли участника, например, путем увеличения кредиторской задолженности. Если все сделано правильно, доказать свою правоту выходящий партнер не сможет. Тем более учитывая тот факт, что до названной даты он даже не может обратиться в суд.
Формально ведь его права еще не нарушены.
Если корректировать отчетность все же проще до окончания года (поэтому самый правильный вариант для выходящей стороны – подавать заявление в конце декабря, когда не остается времени изменить баланс), то вывод активов может в какой-то мере «спасти» общество и после этого периода. В частности, в ситуации, когда уходящий из бизнеса партнер в качестве защитного маневра будет добиваться ареста имущества.
Главный конфликт при разделе бизнеса, если речь идет об акционерном обществе, связан с нежеланием остающихся совладельцев покупать акции выходящего партнера. По закону заставить их это сделать невозможно. Выхода здесь два – либо договариваться по-хорошему, либо… тоже договариваться.
Применяемые при втором варианте методы обычно оказываются на грани фола. Часто используется вариант, когда покидающий бизнес акционер объявляет, что нашел покупателя, известного своими победами на ниве недружественного захвата.
Понимая, что в итоге можно вообще лишиться фирмы, совладелец, как правило, идет на компромисс.
Если покинувший бизнес партнер все же нашел покупателя на стороне, остающиеся акционеры и менеджмент компании могут успешно (особенно, если реестр акционеров ведет само общество или дружественный им регистратор) препятствовать вхождению нового собственника в компанию. Тогда проблемы появляются уже у продавца.
В частности, общество может через суд наложить арест на продаваемые акции. Для этого находятся всевозможные нарушения при их первоначальном приобретении. Случаются двойные продажи, когда в последний момент оказывается, что акции уже проданы. А доказывать, например, что подпись подделана, приходится самому продавцу.
Еще один проблемный момент – определение стоимости акций, если общество все-таки согласилось их выкупить. Считать активы, как известно, можно по-разному. Понятно, что козыри здесь на руках у остающихся акционеров. Как правило, для занижения стоимости активов (акций) приглашается независимый (от уходящего акционера) оценщик либо опять же корректируется бухгалтерская отчетность.
Кто раньше встал, того и тапки
Основной способ защиты, который применяется обеими сторонами, если назревает конфликт – дополнительная эмиссия акций. Проводятся собрания, о которых вторая сторона извещается «надлежащим» образом, однако в результате все решения принимаются без нее.
Назначается «свой» директор, через которого можно провести нужные решения. Успешно работающий метод защиты – вывод наиболее привлекательных активов. Чтобы при этом защитить руководителя, подписывающего документы, находятся «доверенные лица», которые потом исчезают.
Идеальный, пока еще вполне законный способ – перевод акций в дочерние общества. Часто используется в качестве защиты реорганизация общества путем выделения нескольких обществ или преобразования в ООО со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Стоит отметить, что перечисленные методы защиты могут применяться обеими сторонами конфликта. Преимущества будут у того, кто быстрее начнет действовать.
Помимо этого у обеих сторон есть целый арсенал способов, в том использование «административного ресурса».
Выходящий партнер может «замучить» фирму запросами с требованием предоставить документы, судебными разбирательствами по поводу законности совершенных сделок, оспаривать полномочия директора, инициировать проверки и т. д.
Обе стороны нередко предпринимают попытки возбуждения уголовных и административных дел. На практике до суда такие дела, как правило, не доходят (для обратного нужны завидное упорство и заинтересованность правоохранителей), однако нужный эффект все равно достигается.
«Брачный контракт» для бизнеса
Ни один бизнес-союз не обходится без «брачного контракта» – устава компании. В этих бумагах каждое слово имеет большое значение, особенно если дело все-таки доходит до суда. Тогда почему же типовые наштампованные документы такого формата до сих пор в ходу?
— К составлению учредительных документов необходимо подходить очень серьезно, а не воспринимать их как некий аппендикс, без которого фирму не зарегистрирует налоговая инспекция, — советует Наталья Феничева.
— Формальный подход может привести к тому, что в нужный момент Ваши оппоненты сошлются на какой-то пункт устава, который играет против вас. Но он уже в уставе есть, и с этим уже ничего не поделаешь. Следующий существенный момент – проблемы с управлением.
Сегодня к проведению общих собраний предъявляются очень серьезные требования, неисполнение которых влечет существенные штрафные санкции.
То же самое касается распределения дивидендов, — продолжает Наталья Феничева, — надо делить их не «по понятиям», а зафиксировать суммы письменно, несмотря на то, что уже есть устная договоренность. Такая бумага будет принята судами к рассмотрению в качестве доказательства.
Жене-вершки, мужу-корешки
Отдельный вопрос — раздел бизнеса между супругами. Ни один юрист не возьмется гарантировать результат бракоразводного процесса, в ходе которого делится семейный бизнес. С точки зрения законодательства, общий бизнес при разводе ничем не отличается от общего шкафа или дивана.
Предприятие — это тоже совместно нажитое имущество, даже если большая часть этого имущества состоит из нематериальных активов. Согласно Семейному кодексу, при разделе имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов, их доли признаются равными, вне зависимости от того, как в действительности каждый из супругов участвовал в формировании общей собственности.
Тем не менее, прогнозировать результаты рассмотрения подобного рода дел затруднительно, учитывая количество переменных, которые могут кардинально повлиять на развитие событий (несовершеннолетние дети, иждивенцы и т.п.), и отсутствие устоявшейся судебной практики.
Длинный перечень дополнительных условий, влияющих на распределение имущества между разводящимися супругами, и варианты возможных ситуаций могут сбить с толку даже специалиста. (Например, все чаще встречающаяся ситуация: бизнес стартует с мужской подачи, основатель со временем уходит от руководства, которое подхватывает его супруга.
В этом случае при разводе бизнес разделить оказывается особенно сложно). Посему перед началом «военных действий» стоит попытаться прикинуть свои шансы и получить представление об обязательных этапах процесса и определяющих условиях раздела корпоративных прав и прочего имущества супругов.
Журнал для деловых людей Весь Орёл№3 (3) — 2009
Эксперты рассказали, чем могут обернуться нежданные деньги на вашем счете — Газета.Ru
Если вам на карту поступили деньги неизвестно от кого, то с вероятностью 99% вы имеете дело с мошенниками или организациями, которым они дали ваши данные паспорта для заключения договора о займе, рассказали «Газете.Ru» юристы и представители финансовых организаций.
Самый важный совет, который дают юристы на случай неожиданного прибавления на счете — не тратить эти деньги, потому что их потом в любом случае придется возвращать.
Если повезет, то ваш счет пополнился из-за добросовестной ошибки, например, в номере телефона, по которому проводили транзакцию. В этом случае вам, скорее всего, позвонит отправитель вскоре после перевода. Посоветуйте отправившему якобы ошибочный перевод обратиться в свой банк с заявлением о возврате, говорит заместитель председателя МКА «Клишин и партнеры» Андрей Шугаев.
«При этом получившему деньги гражданину, в свою очередь, тоже необходимо позвонить в свой банк и сообщить, что ему поступил неизвестный перевод. А затем написать заявление на возврат денег, которые были зачислены ошибочно», — говорит юрист. В этом случае вы будете чисты перед законом и минимизируете риски.
Ни в коем случае не нужно совершать возврат самостоятельно.
Так часто работают мошенники: вы «вернули» деньги на указанный им счет, а через пять минут вам звонит настоящий отправитель и заявляет, что первого человека он вообще не знает, и вы перевели деньги неизвестно куда.
Требования отправителя при этом вполне может поддержать суд, предупреждает вице-президент Ассоциации банков России Алексей Войлуков.
Поэтому при появлении непонятно откуда взявшихся сумм на счете нужно обращаться в ваш банк.
«Законодательной обязанности возвращать переводы отправителям по заявлению получателя у банков нет, но большинство банков по просьбе клиента это выполняет», — пояснил «Газете.Ru» Алексей Войлуков.
Одна из сложностей, с которыми сталкиваются получатели нежданных денег в том, что отследить источник не всегда возможно. Иногда выручает расширенная выписка по счету или платежный документ, их банк выдаст по запросу, хотя в некоторых случаях — за дополнительную плату, говорит Войлуков.
Однако как объяснили «Газете.Ru» в одном из крупнейших банков России, не всегда у финансовых организаций будут реквизиты совершившего перевод.
Такое возможно, если операция была переведена не через платежное поручение, а какие-то платежные сервисы, например, систему быстрых платежей (СБП).
Оператор такого сервиса или системы (в случае с СБП это НСПК) может предоставить эту информацию правоохранительным органам или по запросу суда, но точно не рядовому гражданину.
Иногда отправитель, появившийся на вашем горизонте спустя какое-то время, может потребовать процент «за пользование деньгами», пока они были на вашем счете. Юристы напоминают, что процент по займу может быть определен кредитором только в случае, если вы подписали с ним договор.
«В случае если договора между вами нет, то деньги вы должны отдать с процентом, определенным законом. То есть если вы вернули деньги в течение считанных дней, то сумма процентов по 395 ГК РФ будет крайне незначительной (около 9 рублей в день с суммы в 50 тыс. руб.)», — говорит руководитель практики разрешения споров юридической фирмы Клифф Игорь Серкин.
Но как правило, «подарки» в виде наличных не падают на счета граждан просто так. За переводом могут стоять небольшие банки, микрофинансовые организации (МФО) или нелегальные кредиторы. У них на руках могут быть договоры о займах, которые якобы взял получатель, обязавшись платить от 1 до 3% в день от суммы кредита.
В случае если в ходе спора коллекторы или МФО утверждают, что между вами был заключен договор, то вам нужно активизироваться — как минимум обратиться к квалифицированному юристу.
«Недостаточно просто заявить, что договор не был подписан. В случае если существует договор, подписанный не вами, то это основание для заявления о фальсификации доказательства, если дело в суде, и для заявления в полицию в любом другом случае», — подчеркивает Серкин.
Поддаваться панике и давлению со стороны таких кредиторов тоже не нужно, как и платить им проценты.
Нужно фиксировать все общение и писать официальные обращения – в банк, в полицию и в компанию, якобы выдавшую кредит. Можно также обратиться в ЦБ как надзорный орган за финансовыми организациями с жалобой на звонки об оформлении микрокредита без вашего ведома и попросить регулятора провести проверку.
В случае, если будет доказана вина именно микрофинансовых организаций, а не сторонних лиц, такие компании ждут санкции со стороны саморегулируемых организаций и Банка России – от штрафов до исключения из реестров (означает дальнейшую невозможность ведения микрофинансовой деятельности), говорит директор СРО «МиР» Елена Стратьева.
Если же раздаются звонки коллекторов, то может потребоваться обращение в Федеральную службу судебных приставов, которые осуществляют за ними надзор, советует Войлуков. В случае угроз можно также пожаловаться в правоохранительные органы с соответствующим заявлением о попытках вымогательства, напоминает Андрей Шугаев.
«Еще раз подчеркиваю, что не следует производить самостоятельно «погашение» задолженности и процентов за пользование чужими деньгами. Это будет только на руку мошенникам», — говорит Шугаев.
Мфо не всегда по определению виновны
Как напоминает Стратьева, МФО тоже могут стать жертвами мошенников — например, им могут принести поддельные документы, воспользовавшись слитой базой данных. Всего две недели назад документы с персональными данными клиентов банка нашли на свалке в Пятигорске.
«Без знания паспортных данных в деталях такие договоры не востребуемы в части возврата, а значит, здесь также могут иметь место воровство или продажа персональных данных потребителей финансовых услуг.
Также без знания полных реквизитов заемщиков перечисление на счет технологически невозможно.
Да, существует возможность перевода на карту по номеру телефона, но лишь считанные МФО осуществляют переводы физлицам по номерам телефона, а не номерам карт», — утверждает Стратьева. То есть на самом деле ситуация может быть гораздо шире и сложнее.
К сожалению, застраховаться полностью ни от одного вида недобросовестных практик нельзя. Особенно, если иметь дело с теми, в основе которых может лежать кража и продажа персональных данных.
Здесь совет может быть только одним – внимательно следить, где и когда вы их оставляете, предлагают ли вам подписать согласие на обработку персональных данных, если требуют с вас их, на каких условиях, резюмирует она.
Уроки
Бизнес-развод бывает не менее драматичным, чем в семье. Как разделить дело и сохранить отношения?
Дмитрий Поляков, замдиректора инвестфонда Softline Venture Partners
В 2011 году мы запустили портфельный проект — magazinga.com, на который был заложен определенный бюджет. Но через некоторое время стало понятно, что он никак не может покинуть «долину смерти». Тогда мы решили перевести проект на ручное управление, чтобы каждый из акционеров управлял той частью, в которой понимает больше всего. Участников проекта было много.
Каждый тянул одеяло на себя. В конечном счете все свелось к тому, что фокус дискуссии между инвесторами и фаундерами сместился на дележ издержек. У основателей пропал блеск в глазах. Мы приняли непростое решение из проекта выйти. Учредители разошлись, но сохранили человеческие отношения: периодически мы звоним друг другу, советуемся.
Главное — не переносить неудачи в бизнесе на сферу личных отношений.
Елена Лоссь, председатель совета директоров аудиторско-консалтинговой компании «РСМ Русь»
В конце прошлого года я и мои партнеры разделили бизнес на две независимые компании — «РСМ Русь» и «АКФ Топ-аудит». Нас было пятеро партнеров, мы знаем друг друга около 30 лет, а совместный бизнес ведем 22 года. Отношения были дружеские.
Но ужесточение законодательных правил в сфере аудита вынудило нас расстаться: поскольку консалтинг, подготовка отчетности по МСФО и ее проверка должны осуществляться неаффилированными компаниями. Сейчас «РСМ Русь» сосредоточилась на аудите и сопутствующих услугах, а «АКФ Топ-Аудит» занимается консалтингом, подготовкой отчетности и оценкой по МСФО.
Выручка в обеих компаниях уже возросла, и мы планируем увеличить портфель заказов на 20-30%. Мы с партнерами по-прежнему общаемся в неформальной обстановке и дружим.
Егор Носков, управляющий партнер юридической фирмы «Дювернуа Лигал»
Главное условие для расставания по-хорошему — это успешная карьера ваших экс-партнеров. Мне в этом вопросе повезло: с двумя партнерами мы разошлись уже через пару лет после основания фирмы, когда нам было всего по 23 года.
В результате каждый пошел своей дорогой: я продолжил развивать фирму по обслуживанию корпоративных клиентов, другой партнер сосредоточился на ведении арбитражных процессов, а третий решил сделать карьеру в качестве управленца.
После расставания все предприниматели преуспели: один создал в Петербурге успешную арбитражную практику, мы не являемся конкурентами и часто сотрудничаем, другой сделал карьеру в структурах «Газпрома», а затем в сфере медиа.
Записала Динара Мамедова