Посмотрите позиции окружных судов о претензионном порядке

06 августа 2018

*Данный материал старше трёх лет. Вы можете уточнить у автора степень его актуальности.

Вопросы по претензионному порядку, ответов на которые нет в законе

Нужно ли направлять претензию при взыскании убытков, не вытекающих из договора, или страхового возмещения в порядке регресса?

Речкин Роман ВалерьевичСтарший партнер

Год назад изменили претензионный порядок, но оставили без внимания спорные случаи. Роман Речкин, ИНТЕЛЛЕКТ-С, изучил судебную практику после изменений и разъяснил в статье, когда нужно и когда не нужно направлять претензию.

1. Подавать ли претензию заново, если изменили предмет или основание иска (ст. 49 АПК РФ)?

Если истец меняет предмет или основание иска, возникает ситуация искусственного несоблюдения обязательного претензионного порядка: претензия направлялась с одним требованием, а иск (в случае изменения предмета) рассматривается формально уже с другим требованием.

ВАС РФ в п. 2 письма от 19.02.1993 №С-13/ОП-58 «О некоторых вопросах, возникающих в деятельности арбитражного суда» разъяснял, что АПК РФ не предусматривает обязательного соблюдения претензионного порядка, если изменяется предмет либо основание иска или увеличивается размер исковых требований.

Несмотря на ликвидацию ВАС РФ и неясный статус данного письма, оно до сих пор иногда упоминается арбитражными судами (см.

, например, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2017 года по делу №17АП-6663/2017), хотя юридическая сила этого разъяснения более чем сомнительна.

Поэтому арбитражные суды, приняв заявление истца об изменении предмета иска, как правило, оставляют исковое заявление без рассмотрения по основанию несоблюдения ч. 5 ст. 4 АПК РФ.

Иной подход был выработан судами для случая изменения основания иска. Так, в одном из дел исковое заявление было возвращено арбитражным судом по мотиву несоблюдения обязательного претензионного порядка, поскольку «в материалы дела предоставлена претензия со ссылкой на статью 717 Гражданского кодекса РФ, тогда как основанием предъявленного иска является статья 715 Гражданского кодекса РФ».

Однако апелляционный суд, отменяя определение суда первой инстанции и направляя вопрос на новое рассмотрение, исходил из доказанности соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора.

В претензии истец сформулировал конкретные требования к ответчику: попросил его перечислить конкретную сумму, указал конкретные обстоятельства, являющиеся основанием для перечисления денежных средств. Сумма неосновательного обогащения и неустойки, заявленная в претензии, совпадает с указанной в иске, обстоятельства возникновения также совпадают.

Эта позиция была поддержана кассационным судом (постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 февраля 2018 г. №Ф05-1132/18 по делу №А40-145735/2017).

Претензионный порядок: примеры из практики окружных судов за 2020 – 2021 годы

Адресовали претензию филиалу

Можно ли направить претензию по адресу филиала юрлица? Практика окружных судов разнится.
Например, АС Дальневосточного округа отмечал: спор связан с работой филиала, значит, отправкой претензии в адрес этого подразделения досудебный порядок не нарушили. К тому же ответчик претензию получил. ВС РФ не стал пересматривать дело.

АС Московского округа тоже признавал претензию по месту нахождения филиала правомерной. Дирекция подразделения рассмотрела ее и направила ответ.
Иной подход встретился у АС Северо-Западного округа. Претензионное письмо директору филиала не помогло доказать, что досудебный порядок соблюден.

Не подтверждено, что:
претензия получена;
филиалы вправе решать досудебные вопросы.

Чтобы обезопасить себя, лучше зафиксировать адрес для претензий в договоре. Тогда в случае споров можно будет ссылаться на подход ВС РФ: досудебный порядок соблюден, когда претензия направлена по «договорному» адресу.

Направили претензию по прежнему адресу

Фиксация адреса в договоре поможет и в том случае, когда контрагент сменил юридический адрес и не уведомил об этом.
Так, общество отправило претензию контрагенту, но не проверило актуальность адреса. Выяснилось, что за несколько месяцев до этого адрес в ЕГРЮЛ поменяли. Первая инстанция и апелляция пришли к выводу: обязательный досудебный порядок не соблюден.

Однако прежний адрес стороны указали в договоре. АС Северо-Западного округа отметил: несовпадение адресов в договоре и в ЕГРЮЛ не означает, что отправитель претензии поступил недобросовестно. В итоге кассация отменила акты нижестоящих судов и направила дело для принятия к производству.

Указали не то приложение

В претензию включили требование уплатить долг за услуги по приложению 1 к договору. Позже оказалось, что истец ошибся: задолженность образовалась за услуги из приложения 2.

Первая инстанция подчеркнула: претензию по приложению 2 не направляли, досудебный порядок не соблюли.

Апелляция с этим не согласилась:
претензия соотносилась с предметом спора;
она была направлена по тому самому договору;
в претензии можно не указывать конкретное приложение;
истец в суде уточнил основание задолженности;
иск оставлен без рассмотрения формально.

АС Центрального округа согласился с таким подходом.

Хотели использовать претензию дважды

Общество обратилось в суд, чтобы взыскать договорную неустойку. Оно приложило к иску претензию с требованиями по основному долгу, убыткам и процентам за иной период.
Выяснилось, что претензию подали почти 2,5 года назад и с ее помощью подтвердили, что соблюли досудебный порядок по другому делу.

Суды отметили: по неустойке нужна отдельная претензия. Без нее ответчик не мог принять решение до суда и добровольно удовлетворить требование. АС Московского округа поддержал подход.

Не приложили расчет

В недавней практике суды признавали, что досудебный порядок исполнен, даже когда к претензии не приложили расчет требований.
Пример есть у АС Московского округа. Обществу поставили некачественный товар, оно потратилось на устранение недостатков. В претензии потребовало возместить расходы.

Первая инстанция и апелляция решили: досудебный порядок не соблюден. В частности, потому что к претензии общество не приложило расчет убытков и документы, подтверждающие их. Кассация не поддержала этот подход.

Среди прочего она указала, что закон не требует прикладывать к претензии расчет убытков.

К подобному выводу приходил и АС Северо-Западного округа. ВС РФ не стал пересматривать спор.

Не указали размер неустойки

ВС РФ отмечал: суммы неустойки в претензии и в иске могут различаться, это не говорит о нарушении претензионного порядка.
АС Поволжского округа рассмотрел спор, где в претензии требовали уплатить основной долг и неустойку, но сумму последней не рассчитали. Отсутствие размера неустойки в претензии не помешало судам признать, что досудебный порядок соблюден.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.

Остались вопросы к адвокату?

Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

О претензионном порядке разрешения споров

Претензионным либо досудебным порядком, является направление письменного требования (претензии) об устранении нарушения исполнения обязательства, адресованное должнику, продавцу товара или исполнителю услуг.

Данная процедура урегулирования споров по договорным отношениям подразумевает под собой выполнения последовательных действий, когда стороны самостоятельно, до начала возможного судебного разбирательства стараются устранить появившиеся разногласия или нарушенные права.

Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее — Закон о защите прав потребителей) такой порядок не предусмотрен, за исключением двух случаев, прямо указанных в других законах.

В частности, претензионный порядок разрешения спора необходимо соблюсти в случае спора с оператором связи, вытекающего из договора об оказании услуг связи и в случае спора в связи с перевозкой пассажира, багажа, груза или в связи с буксировкой буксируемого объекта внутренним водным транспортом. Иных исключений законодательством не предусмотрено.

По этому поводу Верховным Судом РФ даны разъяснения в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей», где в п. 23 указано следующее:

— «до подачи искового заявления в суд обязательный претензионный порядок урегулирования споров предусмотрен в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения оператором связи обязательств, вытекающих из договора об оказании услуг связи (пункт 4 статьи 55 Федерального закона от 7 июля 2003 года N 126-ФЗ «О связи»), а также в связи с перевозкой пассажира, багажа, груза или в связи с буксировкой буксируемого объекта внутренним водным транспортом (пункт 1 статьи 161 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации). Несоблюдение данного правила является основанием для возвращения искового заявления со ссылкой на пункт 1 части 1 статьи 135 ГПК РФ.

Однако в договорах оказания финансовых услуг «исполнители» формально действуя в рамках принципа свободы договора, включают положения об обязательном претензионном порядке рассмотрения споров.
Вместе с тем пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Так как, Законом о защите прав потребителей не предусмотрен обязательный досудебный претензионный порядок рассмотрения споров между потребителем и исполнителем услуг, следовательно, договорное условие об этом должно рассматриваться как ограничивающее право потребителя на доступ к правосудию.
Поскольку такой запрет установлен законом не только для защиты прав конкретного потребителя, но также в целях защиты публичных интересов, оспариваемые условия договора, изложенные кредитной организацией, являются ничтожными в силу пункта 1 статьи 16 Закона о защите прав потребителей и пункта 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с этим досудебный порядок урегулирования спора и, соответственно, подача досудебной претензии является правом потребителя, но не его обязанностью, указал в определении Верховный Суд Российской Федерации от 05.02.2019 N 49-КГ18-61.

Подготовил заместитель начальника отдела защиты прав потребителей П.В. Капустин (3466)41-47-56

Досудебное урегулирование спора

Когда досудебный порядок урегулирование спора обязательно?

Под досудебным урегулированием следует понимать деятельность сторон спора до обращения в суд, осуществляемую ими самостоятельно (переговоры, претензионный порядок) либо с привлечением третьих лиц (например, медиаторов, финансового уполномоченного по правам потребителей финансовых услуг), а также посредством обращения к уполномоченному органу публичной власти для разрешения спора в административном порядке.

В гражданском судопроизводстве досудебный порядок урегулирования спора является обязательным только в случаях, предусмотренных федеральным законом.
В арбитражном судопроизводстве такой порядок является обязательным: для споров, возникающих из гражданских правоотношений, в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором; для споров, возникающих из административных и иных публичных правоотношений, только в случаях, предусмотренных федеральным законом.

В каких случаях законом предусмотрен досудебный порядок урегулирования спора?

по спорам о заключении договора в обязательном порядке, об изменении или расторжении договора
по спорам о заключении государственного или муниципального контракта
по спорам о заключении договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд
по спорам о расторжении договора аренды, проката, аренды транспортных средств, аренды зданий и сооружений, аренды предприятий, финансовой аренды
по спорам о расторжении договора перевозки груза, пассажира, багажа, а также возмещении ущерба, причиненного при перевозке пассажира и багажа
по спорам о расторжении договора банковского счета
по спорам об изменении договора коммерческой концессии
по спорам о нарушении исключительных прав
по спорам о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования непрерывно в течение 3 лет
по спорам об осуществлении страхового возмещения по договору обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств (ОСАГО), о возмещении страховщиком, который застраховал гражданскую ответственность лица, причинившего вред, в счет страхового возмещения вреда, возмещенного страховщиком, осуществившим прямое возмещение убытков, о компенсационных выплатах по ОСАГО
по спорам с участием потребителей финансовых услуг, предъявляющих к финансовым организациям, оказавшим им финансовые услуги, требования имущественного характера, а также требования, вытекающие из нарушения страховщиком порядка осуществления страхового возмещения, установленного Законом об ОСАГО
по спорам о назначении обеспечения по страхованию, в том числе относительно размера обеспечения по страхованию, или об отказе в назначении обеспечения по страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний
по спорам о цене на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя
по спорам, вытекающим из следующих договоров воздушной перевозки груза или воздушной перевозки почты, железнодорожной перевозки груза, грузобагажа, порожнего грузового вагона, перевозки груза автомобильным транспортом, перевозки груза морским транспортом, перевозки пассажира, багажа, груза или буксировки буксируемого объекта внутренним водным транспортом, транспортной экспедиции, связанной с осуществлением предпринимательской деятельности, перевалки груза, связанной с осуществлением предпринимательской деятельности
по спорам об оказании услуг связи, в том числе почтовой

По указанным страховым спорам предусмотрена особая процедура досудебного урегулирования спора — обращение к финансовому уполномоченному.
При обращении в арбитражный суд, по иску вытекающему из договора, необходимо проверить условия договора на предмет обязательного досудебного порядка урегулирования спора (претензионного порядка).

Какие последствия несоблюдения досудебного порядка урегулирования спора?

В большинстве случаев при несоблюдении обязательного досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора суды возвращают иски или оставляют без рассмотрения, если иск уже принят к производству.

Если формально претензионный порядок был соблюден, в частности, претензия была направлена ответчику, суд может рассмотреть иск по существу и вынести решение.

При этом он может отнести судебные расходы на ту сторону, которая фактически нарушила свои обязанности по досудебному урегулированию спора, если решит, что спор возник по этой причине.

Например, если сторона проигнорировала претензию, вынудив контрагента обращаться с иском, суд может возложить расходы на нее, а не на проигравшего истца.

Услуги юриста при проведении переговоров

Как соблюсти досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора?

Как правило, досудебный порядок урегулирования спора предполагает направление ответчику претензии.

При составлении претензии особое внимание уделите описанию нарушения и изложению ваших требований.

Суд может посчитать досудебный порядок несоблюденным, если вы не сформулировали требование (например, если вы только уведомили контрагента о том, что удержали из причитающейся ему платы штраф за ненадлежащее выполнение работ или требования в претензии не соответствовали исковым требованиям.

Учтите, если в претензии и в иске не совпадают суммы основного долга (неустойки, процентов), в том числе из-за арифметической ошибки или изменения периода просрочки исполнения обязательств, претензионный порядок урегулирования спора все равно считается соблюденным.

Однако если истцом претензионный порядок соблюден только в отношении суммы основного долга и в отношении данной суммы принято решение суда, а исковые требования о взыскании неустойки истцом не заявлялись, то по впоследствии предъявленному требованию о взыскании неустойки соблюдение досудебного порядка урегулирования спора является обязательным.

Претензия должна быть подписана уполномоченным лицом. Если ее подписывает представитель, то доверенность должна содержать соответствующие полномочия. Копию доверенности приложите к претензии.

Важно не только правильно составить претензию, но и направить ее будущему ответчику. Если ответчиков несколько, отправьте претензию каждому из них. Также рекомендуем отправить претензию ответчику, которого вы намерены привлечь уже после подачи иска. Так вы исключите риск того, что суд оставит требования к новому соответчику без рассмотрения.

В большинстве случаев претензию юридическому лицу нужно направлять по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Однако досудебный порядок считается соблюденным и тогда, когда претензия направлена по адресу, указанному в договоре. Физическому лицу направляйте претензию по указанному в договоре или ином документе адресу регистрации.

В качестве способа направления рекомендуем выбрать письмо с объявленной ценностью и описью вложения. В описи укажите суть требований и данные договора («претензия о выплате неустойки за просрочку передачи объекта по Договору об участии в долевом строительстве от 10.07.2021 г. № ДДУ-5/15»).

Направить претензию по адресу электронной почты ответчика, через мессенджер допустимо, только если такой порядок явно и недвусмысленно установлен в договоре, нормативном акте или либо данный способ переписки является обычной сложившейся деловой практикой между сторонами и ранее обмен корреспонденцией осуществлялся в том числе таким образом.

Обязательно сохраните доказательства направления претензии — они вам понадобятся при предъявлении иска.

Претензия будет считаться доставленной, даже если из-за уклонения адресата от получения корреспонденции в отделении связи ее вернут вам после окончания срока хранения.

Выждите срок для ответа. Обращайтесь в суд только после того, как вы получили ответ на претензию или когда истечет срок для ответа на нее, установленный законом или договором.

По общему правилу для денежных требований, возникающих из договоров и других сделок, а также вследствие неосновательного обогащения, это 30 календарных дней со дня направления претензии. Однако иной срок может быть установлен договором или специальным законом (например, для добровольного удовлетворения требований потребителя закон предусматривает 10 дней).

Если ответчик удовлетворит ваши требования частично, то вы можете сразу обратиться в суд с иском, повторную претензию отправлять не нужно.

Еще некоторые важные выводы о процедуре досудебного урегулирования спора из «свежего» Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 г. № 18:

В случае если досудебный порядок урегулирования спора соблюден правопредшественником или в отношении правопредшественника, то повторное соблюдение такого порядка правопреемником или в отношении правопреемника по этому же спору не требуется. Например, если досудебный порядок урегулирования спора соблюден первоначальным кредитором до уведомления должника о состоявшейся уступке права, повторное соблюдение такого порядка цессионарием не требуется.
Исковое заявление должно содержать сведения о соблюдении истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора и к заявлению должны быть приложены документы, подтверждающие соблюдение данного порядка.
Соблюдение досудебного порядка урегулирования спора при подаче встречного иска не требуется, поскольку встречный иск предъявляется после возбуждения производства по делу и соблюдение такого порядка не будет способствовать достижению целей досудебного урегулирования.
Если истец обратился в суд с требованием к ненадлежащему ответчику, а привлеченный судом надлежащий ответчик докажет, что мог урегулировать спор в досудебной процедуре, но по вине истца был лишен такой возможности, суд вправе отказать в признании понесенных истцом судебных издержек необходимыми полностью или в части либо отнести на истца все судебные расходы вне зависимости от результатов рассмотрения дела.
Законом о защите прав потребителей» не предусмотрен обязательный досудебный порядок урегулирования споров между потребителем и исполнителем услуг. Между тем такой порядок может быть установлен в специальных законах, регулирующих отношения с потребителями в определенных сферах (например, он обязателен по требованию о выплате страхового возмещения по ОСАГО, претензиям по качеству туристского продукта в отношении туроператоров). Договорное условие о соблюдении досудебного порядка урегулирования потребительского спора, если такой порядок не установлен законом, является ничтожным. Не является обязательным досудебным порядком урегулирования спора направление потребителем требования о соразмерном уменьшении покупной цены, об устранении недостатков товара, о замене товара ненадлежащего качества в адрес продавца, изготовителя либо уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя. В то же время ненаправление такого требования и уведомления об отказе от исполнения договора является основанием для отказа судом во взыскании в пользу потребителя штрафа, предусмотренного частью 6 статьи 13 Закона о защите прав потребителей.
При обращении в суд с иском о признании договора расторгнутым (если ранее был направлен односторонний отказ от исполнения договора) соблюдение досудебного порядка урегулирования спора не требуется.

Требуется судебный юрист? Позвоните нам по телефону 8 (495) 223-48-91 или оставьте заявку на бесплатную консультацию. Мы изучим имеющиеся у вас документы и оценим шансы разрешения спора в вашу пользу. Работаем на результат — оплата услуг только при условии вынесения решения суда в вашу пользу.

Бесплатная консультация юриста

Позиция суда прямо противоречит требованиям закона

22 марта 2021 г. 15:40

В Перми суд определил взыскать с истца вознаграждение представителю ответчика по назначению

Адвокат АП Пермского края Владимир Свирин подал частную жалобу на определение Дзержинского районного суда г. Перми, который самостоятельно определил порядок расчета вознаграждения адвокату, участвующему в гражданском деле по назначению.

В АП Пермского края предположили, что подобное произошло из-за «поверхностного» подхода судьи к вопросу об оплате труда адвоката без внимательного изучения регламентирующей нормативной базы. Вице-президент ФПА РФ Михаил Толчеев посчитал, что позиция суда прямо противоречит требованиям закона.

Адвокат Владимир Свирин выразил уверенность, что апелляционная инстанция отменит определение.

Как сообщает «АГ», Владимир Свирин был назначен представителем ответчика Ю. по гражданскому делу в порядке ст. 50 ГПК РФ о взыскании задолженности по кредитному договору, процентов и госпошлины. 18 февраля суд частично удовлетворил иск ПАО КА «Восточный» и взыскал с Ю. почти 293 тыс.

руб., в том числе задолженность по основному долгу в размере более 141 тыс. руб., задолженность по процентам за пользование кредитным средствами в размере около 151 тыс. руб., расходы на уплату госпошлины в размере около 4 тыс. руб. В удовлетворении остальной части требований суд отказал.

В этот же день суд вынес определение по заявлению Владимира Свирина об оплате его труда за счет государства в размере 2530 руб. (имеется у «АГ»).

Суд указал, что размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в гражданском судопроизводстве по назначению, урегулирован Приказом Минюста России и Минфина России от 5 сентября 2012 г.

№ 174122н, Постановлением Правительства от 1 декабря 2012 г.

№ 1240, и установил размер вознаграждения с учетом районного коэффициента к зарплате‚ установленного законодательством РФ в Пермском крае в размере 15% Уральского коэффициента в сумме около 630 руб. до 31 декабря 2018 г.

Первая инстанция отметила, что внесенными Постановлением Правительства от 2 октября 2018 г.

№ 1169 изменениями в Положение о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу‚ издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом‚ гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда предусмотрено поэтапное повышение размера вознаграждения адвоката.

В связи с этим суд установил размер вознаграждения, подлежащего выплате защитнику, в сумме около 630 руб., с учетом районного коэффициента к зарплате, установленного законодательством в Пермском крае в размере 15% Уральского коэффициента начиная с 1 января 2019 г.

Первая инстанция заметила, что по общему правилу, предусмотренному ч. 1 ст. 98 ГПК РФ, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы.

В случае если иск удовлетворен частично, судебные расходы присуждаются истцу пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, а ответчику – пропорционально той части исковых требований, в которой истцу отказано.

Указывается, что в соответствии со ст. 100 ГПК РФ, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах.

В случае если в установленном порядке помощь адвоката была оказана бесплатно стороне, в пользу которой состоялось решение суда, указанные в части первой настоящей статьи расходы на оплату труда адвоката взыскиваются с другой стороны в пользу соответствующего адвокатского образования.

Суд учел, что исковые требования ПАО КБ «Восточный» удовлетворены в части в размере 39% от заявленных, соответственно, за четыре дня представителю положено 1543 руб.

Не согласившись с таким расчетом, Владимир Свирин подал частную жалобу (имеется у «АГ»). Он указал, что определение противоречит Постановлению Правительства № 1240 от 1 декабря 2012 г. с учетом внесенных в него в 2018 г. изменений.

Так, отметил адвокат, суд сослался на утративший силу Приказ Минюста России и Минфина России от 5 сентября 2012 г. № 174122н, а также на Постановление Правительства от 2 октября 2018 г. № 1169, которое не имеет отношения к выплате вознаграждения по гражданским делам.

Кроме того, указал Владимир Свирин, суд указал на вознаграждение в размере 15% начиная с 1 января 2019 г., о котором ему ничего не известно.

Согласно жалобе суд также применил иной, не предусмотренный Постановлением Правительства № 1240 порядок расчета и выплаты вознаграждения, поставив его в зависимость от вынесенного судебного решения с учетом процентного соотношения относительно размера удовлетворенных судом исковых требований.

«Мало того, суд определил взыскать часть вознаграждения с истца, т.е. по существу адвокату предлагается получить его путем дальнейшего возбуждения исполнительного производства, и это не может не вызывать удивления», – отмечается в жалобе.

Такой порядок, указал Владимир Свирин, суд обосновывает ссылками на ст. 98 и 100 ГПК РФ, применяя их положения к адвокату, который стороной в данном гражданском судопроизводстве не является.

В связи с этим он просил Пермский краевой суд отменить определение первой инстанции.

В комментарии «АГ» Владимир Свирин отметил, что такое решение было принято впервые в его 20-летней практике.

«Я постоянно являюсь представителем по гражданским делам, но ни один из судей такое определение не выносил», – рассказал он.

Адвокат посчитал, что такой порядок расчета был применен из-за низкой квалификации судьи, и выразил уверенность, что апелляционная инстанция отменит определение.

В Адвокатской палате Пермского края «АГ» сообщили, что также впервые столкнулись с подобным судебным актом об оплате труда адвоката.

Так, судья явно применила надуманные доводы по расчету суммы оплаты вознаграждения адвоката, которые противоречат порядку, установленному Постановлением Правительства от 1 декабря 2012 г. № 1240 (с изм. от 29 сентября 2020 г.).

В палате предположили, что это произошло из-за «поверхностного» подхода судьи к вопросу об оплате труда адвоката без внимательного изучения регламентирующей нормативной базы, что называется, с применением «устаревшей формы шаблона».

Вице-президент ФПА РФ Михаил Толчеев посчитал, что позиция суда прямо противоречит требованиям закона. «Как справедливо указывает адвокат в своей жалобе, применимыми правовыми нормами установлены совершенно четкие алгоритмы. В том случае, если адвокат приглашается судом в порядке ст.

50 ГПК РФ, оплата его труда производится в установленном размере – фиксированная ставка плюс коэффициент, и осуществляется она за счет средств федерального бюджета.

Даже речи идти не может о какой-либо пропорциональности удовлетворенным требованиям и взыскании полностью или в части этих расходов с истца.

Судебный департамент выплачивает отработанный размер вознаграждения адвокату в полном объеме и уже потом может предъявлять регрессные требования к истцу пропорционально удовлетворенным требованиям или к отсутствовавшему ответчику, чьи интересы представлял адвокат», – указал он.

Марина Нагорная

Претензионный порядок: практика окружных судов

19 Апреля 2021

Обзоры федерального законодательства

Летом прошлого года ВС РФ выпустил Обзор практики по досудебному порядку и помог решить многие спорные вопросы. После у окружных судов тоже появлялись интересные кейсы. Например, об адресах для претензий, количестве претензий, приложениях к ним. — Адресовали претензию филиалу Можно ли направить претензию по адресу филиала юрлица? Практика окружных судов разнится. Например, АС Дальневосточного округа отмечал: спор связан с работой филиала, значит, отправкой претензии в адрес этого подразделения досудебный порядок не нарушили. К тому же ответчик претензию получил. ВС РФ не стал пересматривать дело. АС Московского округа тоже признавал претензию по месту нахождения филиала правомерной. Дирекция подразделения рассмотрела ее и направила ответ. Иной подход встретился у АС Северо-Западного округа. Претензионное письмо директору филиала не помогло доказать, что досудебный порядок соблюден. Не подтверждено, что: — претензия получена; — филиалы вправе решать досудебные вопросы. Чтобы обезопасить себя, лучше зафиксировать адрес для претензий в договоре. Тогда в случае споров можно будет ссылаться на подход ВС РФ: досудебный порядок соблюден, когда претензия направлена по «договорному» адресу. — Направили претензию по прежнему адресу Фиксация адреса в договоре поможет и в том случае, когда контрагент сменил юридический адрес и не уведомил об этом. Так, общество отправило претензию контрагенту, но не проверило актуальность адреса. Выяснилось, что за несколько месяцев до этого адрес в ЕГРЮЛ поменяли. Первая инстанция и апелляция пришли к выводу: обязательный досудебный порядок не соблюден. Однако прежний адрес стороны указали в договоре. АС Северо-Западного округа отметил: несовпадение адресов в договоре и в ЕГРЮЛ не означает, что отправитель претензии поступил недобросовестно. В итоге кассация отменила акты нижестоящих судов и направила дело для принятия к производству. Подробнее в обзоре «Претензионный порядок: примеры из практики окружных судов за 2020 – 2021 годы» на стартовой странице профиля «Юрист».

https://login.consultant.ru/link/?req=opennews&id..