- Франчайзинг, или продажа прав на использование технологий и торговых марок, частое явление в современном бизнесе.
- В нашей стране он стал широко распространённым только в последние годы, поэтому российским предпринимателям необходимо тщательно изучить все аспекты договора франчайзинга.
- Какие пункты в договоре являются обязательными и какие необходимо в него внести для беспрепятственного ведения бизнеса.
- Коммерческая концессия
Франчайзинг (в российском варианте – коммерческая концессия) – деловые отношения между субъектами рынка, суть которых заключается в передаче за определённое вознаграждение права на использование лицензированной бизнес-модели для ведения бизнеса.
Сторонами, участвующими в концессии, являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи). Франчайзинг подразумевает также использование брендов и товарных знаков правообладателя.
Целью франчайзинга является продвижение товара (услуг, работ), который производит франчайзер, на рынке. Она определена в Гражданском Кодексе России (статья № 1027, пункт 2; статья № 1030, пункт 2 и статья № 1032).
Цитата
| Пользователь получает от правообладателя не только товар (опыт, производственные навыки, технологии), но и исключительные права на его использование. Правообладатель получает вознаграждение и расширяет рынок сбыта. |
Согласно статье № 127 франчайзер и франчайзи во время заключения договора должны быть предпринимателями.
В интересах пользователя (франчайзи) в законах существуют положения (статьи №№ 1033-1035 ГК России), ограничивающие автономию правообладателя при заключении и осуществлении договора.
Франчайзинг не может осуществляться государственными, муниципальными или некоммерческими организациями.
Предметом договора франчайзинга являются права на интеллектуальную собственность, направленных на индивидуализацию товара (услуг, работы). Это права на коммерческую охраняемую информацию, на фирменное наименование, на знаки обслуживания и товарные знаки.
Форма договора определяется в статье № 1028 российского Гражданского Кодекса. Заключаться он должен в обычной письменной форме и в обязательном порядке должен пройти процедуру госрегистрации.
Содержание договора регламентирует обязанности и права сторон, определяет размер вознаграждения и сроки действия коммерческой концессии.
Госрегистрация производится тем же органом, которым был зарегистрирован франчайзер в качестве правообладателя. Если франчайзером является предприниматель, зарегистрированный в этом качестве в другом государстве, следует обратиться в орган, зарегистрировавший пользователя (франчайзи) в качестве предпринимателя.
Цитата
| Цена договора – это вознаграждение, которое выплачивает франчайзи франчайзеру согласно статье №1030 ГК России. |
По своей природе права на использование интеллектуальной собственности уникальны, поэтому размер вознаграждения в каждом случае франчайзинга будет разный.
Способы определения срока действия договора предусмотрены в статье №190 ГК России.
Если при составлении договора срок коммерческой концессии не указывается, он считается заключённым бессрочно. В этом случае любая из сторон может его расторгнуть, за шесть месяцев уведомив другую сторону о своих намерениях.
Виды франчайзинга
Существуют четыре основных вида франчайзинга:
- Производственный. Он заключается в том, что франчайзер передаёт в пользование технологию (запатентованную) изготовления продукта, обеспечивает пользователя сырьём и контролирует производственный процесс.Типичный случай такого франчайзинга – выпуск региональными заводами безалкогольных напитков известных марок «Пепси», «Кола» и т. д. Этот вид коммерческой концессии наиболее эффективен.Такой франчайзинг похож на лицензионный договор, но в данном случае дело не ограничивается только продажей рецепта производства, это система взаимоотношений в течение длительного времени.
Как правило, кроме основного договора отношения регламентируются специальным руководством по франчайзингу (разработанным и запатентованным франчайзером).Производственный франчайзинг строго регламентирует деятельность фрайнчази, но в случае выполнения всех требований даёт гарантированную прибыль.Его главные цели.- Специализация труда и разделение производства.
- Выпуск новой продукции в зависимости от изменения рыночной конъюнктуры.
- Обеспечение экономичности.
- Расширение производства и увеличение объёмов выпускаемой продукции.
- Гибкость производства и освоение новых рынков сбыта.
- Надо отметить, что всё это идёт на пользу обеим договаривающимся сторонам.
- Удачным примером товарного франчайзинга служит деятельность компании «Дженерал Моторс», которая до сих пор сохранила лидирующие позиции в автомобильной промышленности.
- В России таким примером является деятельность компании «Ле Монти», но это скорее исключение.
- На российском рынке активно используются безналичные (вексельные и зачётные) схемы расчётов, что мешает развитию товарного франчайзинга.
- Сервисный. Это гибридный вид франчайзинга, обычно такого рода концессии распространены в сфере услуг. Франчайзи покупает право оказывать определённые услуги, используя торговую марку франчайзера.Он пользуется несколькими запатентованными правами, делает взносы в рекламный фонд и по сути становится одним из представителей головной компании. Пользователь обязан строго соблюдать весь технологический процесс, соответствовать фирменному стилю (одежда служащих, дизайн помещений) и соответствовать всем стандартам.Ярким примером такого вида коммерческой концессии являются сети предприятий «быстрого питания» — Макдональдс, Блинка и т. д. Здесь главным условием удачного франчайзинга становится высокое качество предоставляемых услуг и обслуживания.
Совместная маркетинговая политика оказывает почти гипнотическое действие на потребителя, он идентифицирует пользователя и правообладателя. Это становится ещё одним стимулом для развития франчайзинга.Коммерческие концессии удачно развиваются в любых сферах услуг: в туристском бизнесе, деятельности в сфере образования, в области трудоустройства.Всё чаще на российском рынке появляются предложения франшизы – полного пакета оборудования, услуг, технологий и прав. - Франчайзинг бизнес-формата. В этом случае франчайзер, кроме всего прочего, передаёт разработанные им способы ведения и организации бизнеса.Франчайзи становится реальным участником корпоративной системы. В этом случае все участники договора должны работать по одной и той же методологии, в одном и том же стиле и соблюдать корпоративные интересы.
- Франчайзинг бизнес-формата даёт возможность расширять бизнес не только внутри одной области и сопредельных областях, но и интенсивно развиваться в других направлениях.
- Например, автозаправка на трассе с большой проходимостью в идеале должна предоставлять клиенту ряд других услуг – дать возможность привести себя в порядок, перекусить, купить необходимые вещи или позвонить.
- Значит франчайзи имеет возможность организовать ещё несколько независимых пунктов обслуживания, используя при этом фирменный стиль франчайзера.
Согласно статье № 1031 ГК РФ правообладатель обязан:
- Передать пользователю необходимую коммерческую и техническую информацию; информацию для осуществления предоставляемых пользователю прав и подробную консультацию по всем вопросам, связанных с концессией.
- Выдать лицензии, предусмотренные договором.
- Обеспечить оформление договора и его регистрацию в надлежащем органе.
- Давать все необходимые пользователю консультации и содействовать в обучении персонала и повышении его квалификации.
- Осуществлять контроль за качеством услуг и товаров, которые будет осуществлять или производить пользователь.
Обязанности пользователя:
- Использовать при осуществлении коммерческой деятельности наименования и торговые знаки, которые определены правообладателем.
- Обеспечивать надлежащее качество товаров, услуг и работ, производимых им на основании договора франчайзинга.
- Оказывать потребителю все услуги, которые предоставляет правообладатель.
- Не разглашать технологических и прочих секретов правообладателя.
- Соблюдать указания и инструкции правообладателя, оговоренные в договоре.
- Уведомлять потребителя о том, что товарные знаки и фирменные наименования используются в соответствии с договором франчайзинга.
- Своевременно выплачивать вознаграждение (роялти) за использование предоставленных ему франчайзером прав на интеллектуальную собственность.
Цитата
| Вам наверняка будет интересно узнать как действует закон о банкротстве физических лицИли почитайте ЗДЕСЬ как правильно оформить договор безвозмездного оказания услуг |
Правообладатель несёт субсидиарную ответственность, если качество предоставляемых франчайзи товаров и услуг вызывает нарекания у потребителей – то есть при предъявлении претензий франчайзер отвечает солидарно с франчайзи.
Сторонами договора франчайзинга являются, как правило, крупное предприятие (франчайзер) и малое предприятие (франчайзи). В договоре содержатся специфические требования к франчайзи, которые обязательно надо учитывать при его заключении.
Цитата
| Для франчайзи важным пунктом договора будет предоставление ему исключительных прав на определённую территорию, это защитит его от появления на ней конкурентов, использующих тот же товарный знак. |
В договоре должны быть чётко прописаны финансовые требования, размеры и сроки роялти, возможность предоставления отсрочки.
Важным пунктом договора является пункт о расторжении соглашения в случае потери трудоспособности или смерти франчайзера (франчайзи).
Обязательным в договоре является также пункт о защите торговой марки и компенсации за её незаконное использование. Франчайзер не имеет права диктовать франчайзи ценовую политику.
Включение тех или иных пунктов в договор целиком зависит от желания договаривающихся сторон (кроме обязательных, предусмотренных в ГК РФ), но приступая к составлению договора, обе стороны должны отчётливо представлять свои права и обязанности.
Предметом франчайзинга является право на использование репутации, имени и способов ведения бизнеса, поэтому нужно чётко определить конкретные объекты франчайзинга и убедиться в том, что они действительно защищены от использования другими лицами или компаниями.
Франчайзи должен быть уверен в эксклюзивности передаваемых ему прав. Исключительность их должна быть зафиксирована в договоре, а также территория, на которой она будет действовать.
В случае если франчайзер будет поставлять товары для реализации, в договоре могут быть указаны квоты. Франчайзи может быть предоставлена возможность продавать права другим лицам (отношения субфранчайзинга).
Цитата
| Специфика отношений коммерческой концессии часто предполагает передачу рабочих инструкций и техдокументации, обучение персонала, осуществление консультативной поддержки, поставку материалов и оборудования – всё это следует прописать в договоре. |
Отдельный раздел договора – это плата за пользование лицензией, её размер и сроки. Здесь же указывается способы внесения платы – единовременный взнос или периодические платежи в виде отчислений от полученной прибыли.
В договоре обычно жёстко регламентируются обязанности франчайзи по строгому соблюдению фирменного стиля и соответствию стандартам, установленным франчайзером. Пользователю нужно внимательно их изучить во избежание возможных недоразумений.
Документы, необходимые для заключения договора франчайзинга
При составлении договора должны быть предоставлены:
- Копия свидетельства о регистрации.
- Лицензии на право осуществлять деятельность.
- Патенты.
- Техническая документация, описывающая технологические процессы и используемое оборудование.
- Перечень поставляемых товаров, услуг и оборудования.
Образец договора франчайзинга
Договор коммерческой концессии | Франчайзинга | RTM Group
Договор коммерческой концессии (в терминологии российского ГК), более известный в международной коммерческой практике, как франчайзинг (от franchise — привилегия, льгота), начал свое развитие еще в 19 веке. Родоначальником этой договорной конструкции являлся широко известный в прошлом веке производитель швейных машин.
Популярность к франчайзингу пришла в Европе, а именно во Франции в 20 годы ХХ века, а в США в 30 годы ХХ века с развитием сетевых магазинов. Наивысшего расцвета договор о предоставлении франшизы достиг после войны, в 50 годах ХХ века.
На сегодняшний момент, по информации Международной ассоциации франчайзинга (IFA), тридцать процентов продаж товаров и услуг в США осуществляется именно по такой схеме.
Например, известной сети ресторанов быстрого питания принадлежит непосредственно только треть ресторанов – остальные являются собственностью франчайзи. Так же строят свой бизнес международные транснациональные корпорации, названия коих являются общеизвестными.
Договор концессии оказался настолько востребован и популярен, что в условиях глобализации мира стало активно развиваться наднациональное законодательство.
Например, Европейской Федерацией франчайзинга разработан и введен в действие Этический Европейский кодекс франчайзинга 1990 года прошлого века, ВОИС (Всемирная организация интеллектуальной собственности) одобрила Руководство ВОИС по франшизе 1994 г.
Список этого нормирования данным перечислением далеко не закрыт. Мы перечислили лишь основные положения, действующие на международном уровне.
Сущность договора
Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.
Основное что передает франчайзер и, соответственно, в чем заинтересован франчайзи, это та наработанная положительная репутация фирмы и бренда которую он получает. А именно, известный «раскрученный» товарный знак. За рубежом все эти объекты интеллектуальных прав называются Гудвил (Goodwill) – деловая репутация.
Договор этот взаимовыгоден и позволяет франчайзеру унифицировать и расширять свой бизнес без открытия дополнительных офисов – филиалов и представительств и без несения дополнительных затрат.
Франчайзер увеличивает обороты и получает прибыль от пользования своей франшизой.
Франчайзи не несет затрат на рекламу, использует маркетинговые продукты правообладателя, продукция, работы и услуги, которые он предлагает заранее сильно востребованы на рынке.
Франчайзинг в России
В России наблюдается повышенный интерес к франчайзингу, поскольку объекты франчайзинга, в российском правовом словоупотреблении — коммерческой концессии — окружают нас повсеместно – это и автозаправочные комплексы, и предприятия быстрого питания, и медицинские клиники, и лаборатории, салоны красоты и барбершопы. Каждый год Роспатент регистрирует несколько тысяч договоров франчайзинга и поток этот не утихает.
Российский ГК ввел в деловой обиход договор коммерческой концессии с 1 марта 1996 года, посвятив этому главу 54.
Собственно, легальная дефиниция этого соглашения выглядит следующим образом: по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Существенные условия договора коммерческой концессии
Таким образом, договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров. Соответственно, сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Это могут быть как коммерческие юридические лица, так и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Срок такого договора не является существенным условием и может быть не указан, однако таковой договор всегда является возмездным. Центральным предметом такого договора, но не исчерпывающим является указание на передаваемый товарный знак. Строго говоря, если среди передаваемого комплекса объектов интеллектуальных прав товарный знак не отсутствует, то и договор является незаключенным.
Необходимыми предпосылками для заключения такого договора (существенными условиями) будут:
- Определение комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав
- Установление объема использования исключительных прав
- Определение территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности
- Цена договора
Цена может быть определена различными приемами. Это могут быть и паушальный взнос (от нем. рauschale «толстый кусок») и роялти, и любые другие денежные предоставления, предусмотренные договором.
Договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Объявление договора ничтожным жесткая мера, но вполне оправданная характером предполагаемых договорных отношений.
Нередко, в юридической литературе пишется что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован. Но это не так, регистрации подлежит не сам договор, а предоставление права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, что совсем не одно и тоже. При несоблюдении требования о государственной регистрации договор считается несостоявшимся.
Регистрацию права производит федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Составляем договор коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии именуется иначе франчайзингом или франшизой. Гражданским кодексом РФ не установлено, какой договор преимущественно понимается под договором франчайзинга, потому что определение происходит через понятие коммерческой концессии.
В его рамках предполагается использование технологии изготовления (производства) товаров, репутации, товарного знака. Такая форма взаимодействия между правообладателем и пользователем является выгодной для обеих сторон. Пользователь получает возможность сразу привлечь к себе больше внимания за счет имени брэнда.
Вторая сторона расширяет степень сетевого охвата на разных территориях. Оба участника коммерческой концессии преследуют экономическую выгоду.
Такой вид взаимодействия между сторонами сделки распространен в настоящее время.
Примеры договора коммерческой концессии из жизни:
Со стороны правообладателя осуществляется контроль над качеством продукции, дальнейшее обслуживание или техническая поддержка. По этой причине заключение договора коммерческой концессии выгодно и для потребителей товаров: покупатели, приобретая товар или услуги определенной марки, независимо от местоположения рассчитывают на одинаковое качество.
Форма и содержание документа
По своей юридической природе соглашения коммерческой концессии являются сложными, поэтому п. 1 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ установлена их обязательная письменная форма.
Несоблюдение этого требования переведет сделку в разряд недействительных, и несмотря на то что документ подписан, юридической силы он иметь не будет.
Обязательные условия, без которых сделка признается незаключенной, установлены законом, существенные условия договора коммерческой концессии определены в статье 1027 Гражданского кодекса РФ. К ним относят следующие:
- Предмет. Определяется как перечень прав, переходящих к пользователю. Ввиду специфики сделки предмет следует определять подробно, например если предоставляются права на товарный знак, необходимо указывать номер регистрационного документа.
- Стоимость. Определяется в виде размера вознаграждения. Может быть разовой выплатой и периодическими отчислениями.
- Объем использования прав. Включает в себя совокупность способов использования.
Обязательная форма соглашения коммерческой концессии не установлена. Какие разделы включает документ:
| Предмет | Определяется перечень прав, используемое наименование, товарный знак, сфера деятельности. |
| Порядок и срок использования | Устанавливается период, на который предоставляются права, территория использования, право на заключение субконцессии. |
| Права и обязанности сторон | Право на использование как минимум одного товарного знака содержит в своих условиях договор франчайзинга; это — что отличает его от лицензионного договора. |
| Размер и порядок выплаты вознаграждения | Определяется сумма, подлежащая уплате, варианты выплаты (единовременная, периодическая или смешанная), срок внесения платежей. |
| Ответственность сторон | Размер и вид возмещения, в случае если одной из сторон не исполняется договор коммерческой концессии; что это такое и каким способом происходит урегулирование, участники сделки определяют сами. |
| Изменение и досрочное расторжение | Устанавливается порядок внесения изменений в заключенное соглашение и условия его расторжения. |
| Разрешение споров |
Определяется, в каком виде будут урегулироваться разногласия, устанавливается срок ответа на претензии, порядок направления корреспонденции. Рекомендуем подробнее описывать условия. Например, указать следующие пункты:
|
| Реквизиты сторон | Указываются ОГРН, ИНН, адрес, Ф. И. О., ставится подпись уполномоченного лица с ее расшифровкой. |
Указанный выше перечень не является исчерпывающим. Стороны свободны в определении условий сделки с учетом особенностей ее предмета. В зависимости от того, какие обязательства из договоров коммерческой концессии образуются для сторон, текст документа может содержать приложения. В них подробнее раскрывается специфика передаваемого права (логотипы, изображения, планы, таблицы, схемы).
Как подписать договор коммерческой концессии и зарегистрировать право
Как читать договор франшизы
На словах продавцы франшиз обычно обещают окупаемость за пару месяцев и миллионы прибыли. Но в их договорах все зачастую не так радужно: десяток консультаций, брендбук, таблички в экселе и никакой ответственности.
Я юрист по интеллектуальной собственности, и каждую неделю мне приносят очередной франшизный договор, чтобы я его прочитал, рассказал о рисках и помог их устранить. На примере истории одного из моих доверителей я расскажу, на что смотреть в договоре франшизы, чтобы не остаться без денег и бизнеса.
Профиль автора
Мы познакомились с Сергеем пару недель назад. Он написал мне, что готов купить франшизу и хочет, чтобы я проверил договор. Сергей выбрал франшизу клининговой компании, съездил к ним в офис и пообщался с руководителем. Осталось только проверить договор и заплатить.
Компания занимается уборкой подъездов и дворов, а деньги получает от управляющих компаний многоквартирных домов. На рекламу практически не тратятся: сами ходят по управляющим компаниям и предлагают свои услуги. Всю работу выполняют нанятые компанией уборщики. Прибыль складывается из денег, полученных от управляющих компаний, за вычетом зарплат, налогов и расходов на хозтовары.
Компания обещает научить своих франчайзи зарабатывать так же и получать от полумиллиона рублей прибыли каждый месяц. Звучит все здорово: регулярные платежи от ЖКХ и почти нулевые затраты на рекламу. Все, что нужно для бизнеса, — договориться с десятком клиентов, купить бытовую химию, нанять уборщиков и снять офис, чтобы считать прибыль. Бизнес выглядит идеальным в своей простоте.
Но если бы все было так легко, вы бы не читали сейчас эту статью. Давайте посмотрим, что нам обещают в рекламе, а потом почитаем договор.
Как вести бизнес по законуПодпишитесь на нашу рассылку для предпринимателей, чтобы быть в курсе
Компания предлагает франшизу по трем тарифам: дешевому, стандартному и дорогому.
Дешевый: паушальный взнос — 290 000 Р, роялти — 10% от выручки. Сначала франчайзер проводит для франчайзи двухнедельный обучающий курс.
Затем передает материалы: брендбук, рекламу, стандартные формы документов и договоров, базу контактов потенциальных клиентов и рекомендации по работе с персоналом. Дальше франчайзи сам запускает бизнес, консультируясь с франчайзером в случае необходимости.
Когда бизнес выходит на стабильный режим, франчайзер продолжает консультировать франчайзи и дает некую техническую и юридическую поддержку.
Стандартный: паушальный взнос — 540 000 Р, роялти — 10% от выручки. Представитель франчайзера приезжает в город франчайзи и сам открывает точку: нанимает персонал, заключает первые договоры. Дальше в течение месяца он учит франчайзи работать со всем этим добром и уезжает, убедившись, что франчайзи может дальше вести бизнес самостоятельно.
Дорогой: паушальный взнос — 950 000 Р, доля франчайзера в компании — 50,1%. Франчайзер на двоих с франчайзи открывает компанию, в которой 49,9% принадлежит франчайзи, а 50,1% — франчайзеру. Дальше франчайзер сам запускает бизнес и ведет его, а франчайзи остается только получать прибыль. По сути, этот вариант работы больше похож на инвестицию, чем на франшизу.
Во всех вариантах работы предполагаются одинаковые финансовые результаты. Франчайзер заверяет, что дело окупится за срок «от трех месяцев». Выручка компании к концу первого года должна составлять около 1 млн рублей в месяц, чистая прибыль — около 500 тысяч в месяц. Предполагается, что компания к концу года должна будет регулярно наводить порядок по меньшей мере в пятидесяти домах.
Сергей выбрал самый дорогой вариант франшизы, по которому он должен только один раз вложить деньги, а управлять бизнесом будет франчайзер.
Франчайзер прислал мне два документа: договор на продажу франшизы и корпоративное соглашение, по которому должна была открываться компания.
Давайте посмотрим на договор страница за страницей. Я закрыл в нем названия и личные данные: похожие истории происходят регулярно, имена и названия не так важны. Я буду выделять места, которые меня насторожили, и рассказывать, что в них не так. Я не буду особо цепляться к ошибкам в юридических терминах, «воде», опечаткам и неточностям, а расскажу о главных проблемах.
Начнем с первой страницы договора. К ней много вопросов.
Франчайзер в выбранном тарифе «Дорогой» обещал не просто консультировать, а полноценно вести бизнес, поэтому формулировка «услуги по созданию и информационному (консультационному) сопровождению деятельности Общества» в названии и предмете договора выглядит странно. Дальше нужно будет обратить пристальное внимание на то, что именно обязуется делать франчайзер по договору. Если там обязательства франчайзера будут подробно раскрыты, то здесь можно оставить все как есть.
Расшифровка понятия «планируемый результат» никуда не годится. Гарантии результата должны быть прописаны однозначно.
Например, «сумма денежных средств, полученная Обществом от контрагентов в такой-то период по договорам об оказании клининговых услуг, исполненным Обществом надлежащим образом».
Здесь же результат обозначен как «сумма заключенных договоров или оборот денежных средств в месяц». Под «суммой заключенных договоров» франчайзер, видимо, имел в виду сумму вознаграждений по договорам.
Но даже так это ни о чем не говорит: можно назаключать договоров хоть на миллиард, но что с них толку, если по ним никто не будет платить. Понятие «оборот» в законе никак не прописано, да и раздуть обороты можно искусственно, например если перевести компании деньги и в тот же день получить их назад.
С другой стороны, само наличие понятия «планируемый результат» в договоре — это уже хорошо. В рекламе франчайзер ничего не говорил про гарантии, а тут они, кажется, должны дальше где-то появиться.
Обычно бывает наоборот: на словах обещают окупаемость за месяц и новый Порше во второй, а в договоре ни окупаемости, ни Порше, а от гарантий остается только вода вроде «стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ».
С этим разобрались, читаем дальше.
Стандартный блок текста, который можно найти практически в каждом шаблонном договоре
В этом разделе все стандартно. Есть много неудачных формулировок вроде «приступает к выполнению обязанностей по оплате», но это не критично, поэтому не будем это исправлять, чтобы не затягивать процедуру согласования правок.
Идем дальше: права и обязанности сторон.
В этом разделе никак не описаны реальные обязательства франчайзера: как именно он будет открывать ООО, нанимать директора, работников, снимать офис, искать клиентов, заключать договоры, отчитываться за работу и так далее.
Забегая вперед, скажу, что все эти обязательства франчайзер указал в приложении, однако ссылку на это приложение в договоре не поставил. Чтобы это исправить, в п. 5.2.
3 добавим указание «оказывать услуги, предусмотренные Приложением № 1 к настоящему Договору».
Формулировка из п. 5.1.1 «получать от стороны объяснения» без указания конкретных сроков бесполезна: получается, что эти объяснения можно готовить бесконечно долго. Праву должна соответствовать обязанность, подкрепленная санкцией за невыполнение. Нужно дописывать конкретные сроки и наказание.
Например: «Сторона-2 обязуется предоставлять письменные консультации в течение трех рабочих дней с даты направления запроса Стороной-1. В случае непредоставления письменной консультации в надлежащий срок Сторона-2 обязуется выплатить штраф в размере 200 рублей за каждый день просрочки».
Та же история и с фразами «своевременно» и «качественно»: без указания измеримых показателей своевременности и качества такие положения в договоре ничего не значат.
Отдельного внимания заслуживает формулировка в п. 5.1.4, где франчайзи обязуется «принять услуги в течение пяти дней».
Такая фраза словно забирает у покупателя франшизы право отказаться от подписания акта, если услуги оказаны плохо.
Конечно, если что, в суде такую формулировку признают недействительной, но лучше ее уточнить в договоре заранее: «принять услуги в случае отсутствия возражений».
К фразе «фактически понесенные расходы» в п. 6.4 я добавил критерий «документально подтвержденные». Иначе может оказаться, что франчайзер насчитает себе столько «фактически понесенных расходов», что мы еще останемся ему должны.
Пункта 6.5 в договоре вообще не было. Получается, что в начале договора франчайзер указывает на некий планируемый результат, в приложении раскрывает суммы этого результата, но при этом никакой ответственности на самом деле нести не собирается. Поэтому мы добавляем здесь прямое указание на последствия.
Дальше в договоре идут абсолютно типовые разделы про форс-мажор, порядок разрешения споров и расторжение договора. На них останавливаться не будем и перейдем сразу к «корпоративному соглашению», которое, по представлениям франчайзера, должны заключить стороны, чтобы открыть компанию.
Фраза «действующий на основании Гражданского законодательства» выдает юридическую неграмотность автора. Директора действуют на основании уставов своих компаний, потому что устав наделяет их этими правами. Но «действующий на основании закона» — это бессмыслица.
Туда же — тавтология «создание общества с ограниченной ответственностью ООО» и словосочетание «новой компании» вместо просто «Общества», учитывая, что термин «Общество» был введен три слова назад.
Все это не то чтобы критически важно, но если договор составлен так некачественно, то, возможно, франчайзер так относится и к остальному бизнесу.
С распределением прибыли вообще все сложно. Дело в том, что учредители компании распределяют прибыль согласно своим долям. В п. 1.2 этого договора указано, что доля покупателя франшизы — 49,9%, а доля франчайзера — 50,1%.
Получается, что наш покупатель франшизы по дорогому тарифу платит почти миллион рублей и потом получает 49,9% прибыли, а покупатель средней франшизы платит вдвое меньше и потом получает всю прибыль за вычетом роялти — 10% от выручки.
Кажется, что дорогой тариф на самом деле гораздо менее выгоден, чем средний.
Кроме этого нужно учитывать, что единственный способ легального получения прибыли для инвестора в компании — это вывод дивидендов. Решение о распределении прибыли принимает общее собрание участников компании, при этом их голоса учитываются пропорционально долям.
В нашем случае получается, что все решения о распределении прибыли будет фактически принимать сам франчайзер, потому что его доля больше половины.
Учитывая, что и директор компании будет наместником франчайзера, у нашего франчайзи возникает ненулевой шанс попасть в ситуацию, когда прибыль не распределяют, а все деньги компании с подачи директора уходят по левым договорам на счета франчайзера.
При этом компания может даже получать «запланированный результат» по прибыли. Получается, никакого нарушения не будет: ведь договор предусматривает гарантии в части прибыли компании, а не личной прибыли франчайзи. Если прибыль есть, но она не доходит до франчайзи, то сделать он ничего не сможет.
Дальше смотрим на предмет договора.
Если буквально толковать п. 2.1, то получается, что наш покупатель франшизы должен еще раз заплатить франчайзеру 950 000 рублей. В этом соглашении вообще нет ссылки на договор, поэтому франчайзи должен платить дважды: и по договору, и по соглашению.
Пункт 2.2 в этом соглашении бесполезен, он повторяет все то, что уже было в приложении к договору, только в урезанной версии.
Пункт 2.4 создает больше вопросов, чем ответов: непонятно, за чьи деньги будет производиться «организация бизнеса» до того, как компания начнет получать прибыль. По идее, франчайзер должен делать это за свой счет, но здесь об этом ничего не сказано.
На последней странице соглашения вместо юридического текста пошла ни к чему не обязывающая беллетристика. Пункт 4.2 про «неигнорирование новых клиентов» звучит очень странно, учитывая, что управление компанией ведет франчайзер, а следовательно, со всеми клиентами работает он сам. Пункт 4.
3 про «полное право оформлять кого только пожелает» говорит о том, что франчайзер вообще не имеет представления, как по закону работают компании с несколькими учредителями.
У франчайзера больше половины доли в компании, директора тоже выбирает он — получается, что все решения в компании и так принимать будет только он, поэтому непонятно, зачем писать об этом здесь.
Пункты 5.1 и 5.2 — то, что юристы скриншотят и отправляют друг другу, чтобы посмеяться вместе. Эти пункты выглядят как гражданский кодекс, переписанный студентом-копирайтером. Фразы «начатый совместный бизнес», «доля достается родственникам» и особенно «отойти от бизнеса» не имеют никакого отношения к юридическим обязательствам.
Если франшизные договоры компании составлены из рук вон плохо, то может оказаться, что к остальному бизнесу компания подходит так же. Более того, плохой договор может свидетельствовать о том, что раньше его ни с кем не заключали, иначе люди, которые платили по этому договору, непременно обратили бы внимание на его недостатки.
По сути, франчайзер предлагает инвестиции в филиал, а не франшизу. Но при этом в договоре нет норм, которые защищают инвестора.
Например, в инвестиционных договорах часто указывают, что вся прибыль новой компании идет на возврат инвестиций и только после полного возврата прибыль начинает делиться между участниками компании.
Иногда инвестицию проводят как конвертируемый заем: если получатель инвестиции не возвращает ее из прибыли компании в установленный срок, то инвестиция превращается в обычный долг. Здесь ничего этого нет.
Из договора непонятно, как соотносится распределение долей и ставка роялти. Пока что получается, что дорогой тариф невыгоден для покупателя франшизы.
Доли распределены так, что фактически франчайзер будет принимать все решения внутри компании, в том числе и решение о распределении прибыли.
Никаких адекватных гарантий ни договор, ни соглашение не предусматривают. Франчайзер сможет выводить все деньги себе, и ничего ему за это не будет.
Соглашение о создании хозяйственного общества не несет никакой ценности, не устанавливает никакой ответственности за неисполнение продавцом франшизы обязательств. Неясно, зачем они вообще предлагают его заключать.
Также выяснилось, что франчайзер предлагает сделать директором новой компании человека, на котором висит долг у приставов почти на 100 тысяч рублей, а на однофамильце самого основателя франшизы висит долг почти в миллион рублей. Возможно, франчайзер сможет логично объяснить и первое, и второе, но выглядит несколько подозрительно.
В итоге франчайзер не смог внятно ответить на наши вопросы и Сергей отказался от покупки франшизы. Потраченного времени, конечно, жалко, но зато Сергей не попал в ситуацию, когда он отдал почти миллион рублей за то, чтобы стать соучредителем убыточной компании, где второй участник забирает все деньги себе.