Преимущественное право покупки доли в ООО: что это такое, закон, имеют участники, общество, отказ

Преимущественное право покупки доли в ООО гарантировано действующим гражданским законодательством и предоставляется учредителям общества в порядке и при условиях, установленных ГК РФ и внутренними документами предприятия.

ООО – форма организации деятельности, пользующаяся популярностью среди представителей бизнеса, как малого, так и среднего. В создании предприятия может принимать участие как один участник, так и несколько.

Главное, чтобы максимальное число учредителей не превышало 50 человек. Каждый член общества имеет свою часть в УК компании. От размера доли зависит величина дивидендов.

Чем больше денег было вложено при создании предприятия, тем больше дивиденды.

Ограничений, касающихся вывода и принятия новых участников, законом не установлено, поэтому любой основатель общества вправе покинуть состав учредителей и продать свою часть активов. При этом остальные учредители имеют право преимущественной покупки этой доли.

Важно! В случае отчуждения части ООО учредитель, чье право на совершение покупки в преимущественном порядке не было учтено, может обратиться в суд и оспорить законность заключенной сделки.

В статье представлена детальная информация об особенностях реализации права преимущественной покупки доли. Вместе с этим вы сможете узнать, как оформить отказ от преимущественного права покупки доли ООО и можно ли его продать другому лицу.

Кому принадлежит право преимущества, его предназначение

Часть капитала компании, принадлежащая одному из основателей общества, может быть передана стороннему лицу/лицам без особых ограничений. Если участник ООО принял решение распорядиться своей долей путем ее отчуждения, он вполне может реализовать свои намерения. Исключения составляют случаи, когда продажа доли УК запрещена учредительными документами общества.

Для защиты прав других членов ООО законодателем была разработана норма, благодаря которой последние получили право купить долю в преимущественном порядке.

Перед тем, как реализовать задуманное отчуждатель обязан уведомить остальных участников ООО о своем решении и предложить им приобрести его часть.

Если они от покупки отказываются, можно свободно переходить к следующему этапу, а именно к продаже доли.

Последствиями несоблюдения права может стать обращение пострадавшей стороны в суд со следующими требованиями:

1. признать сделку недействительной;
2. перевести право на заключение сделки на себя.

Право предоставляется:

• всем участникам общества, имеющим долю в активах ООО;
• непосредственно организации (при условии, что пункты, подтверждающие наличие права у ООО, зафиксированы во внутренних документах предприятия).

Полезно знать! Как правило, право покупки доли в УК ООО в преимущественном порядке организация получает тогда, когда учредители общества от его использования отказались.

К основным условиям отчуждения части УК относят:

• наличие материалов, подтверждающих факт отказа других основателей ООО от приобретения отчуждаемой доли;
• другие члены ООО проигнорировали предложение купить часть активов в преимущественном порядке.

Согласно законодательству, в частности статье 21 закона «Об ООО» (далее просто закона), уступка или продажа преимущественного права покупки доли в ООО другому лицу запрещена.

Основные нюансы реализации права учредители могут оговорить и зафиксировать в уставе общества. Как правило, фиксации подлежат такие пункты:

• условия отчуждения доли должны быть одинаковыми как для покупателей со стороны, так и для учредителей;
• стоимость части устанавливается заранее и является неизменной.

Соблюдение рассматриваемого права необходимо учитывать не только в случае продажи, но и при заключении договора мены. Данное правило установлено гражданским законодательством.

Когда преимущественного права покупки нет

Право преимущественной покупки возникает у учредителей не во всех случаях, а лишь в тех, когда передача доли происходит на основании возмездного договора.

К таковым относят:

• купля-продажа;
• договор мены.

Если часть передается стороннему лицу по наследству или на основании договора дарения, никаких преимуществ в получении доли нет. Получателями являются наследники или одаряемые лица. Процедура перехода доли происходит в порядке, предусмотренном соответствующими нормативно-правовыми актами.

Если на долю одного из участников обращено взыскание, остальные вправе выплатить задолженность кредитору и, таким образом, получить оспариваемую часть в свою собственность.

Основаниями для обращения взыскания, как правило, являются:

• решение суда;
• договоры, в которых доля ООО выступает залогом.

Если учредители не выявили желания выкупить часть, она подлежит реализации с публичных торгов. На данном этапе возможность воспользоваться преимуществом основателям ООО не предоставляется.

Важно! Согласно закону право преимущества (ПП) работает только при условии отчуждения доли сторонним лицам, которые не входят в состав учредителей ООО и не являются владельцами его капитала.

Если сторонами сделки выступают участники одного и того же общества, преимуществ в покупке никому не предоставляется. Все учредители в данном случае имеют равные права. Продавец вправе сам принимать решение, кому из них передать свою долю.

Установление стоимости доли

Детальное изучение закона, а также соответствующих норм ГК РФ дает основание полагать, что продажа доли в ООО с учетом ПП осуществляется путем заключения сделки.

Одним из вариантов обеспечения ПП для участников ООО является установление стоимости доли в учредительных документах заблаговременно. Зафиксированная в уставе цена должна быть одинаковой для всех членов общества. Что касается сторонних покупателей, то ценовая политика для них может несколько отличаться. Стоимость может быть выше, но не ниже.

Если в уставе предусмотрено преимущество и для ООО, то цена доли для общества, как правило, устанавливается выше, чем для других покупателей.

Цена устанавливается с учетом следующих требований:

• она может быть выражена в твердой денежной сумме;
• цена может быть выражена в виде части от чистой прибыли, балансовой стоимости или стоимости чистых активов.

Наличие в уставе пункта, посвященного стоимости доли, гарантирует учредителям ПП на покупку. Это является своеобразной страховкой, позволяющей участникам общества быть уверенным в том, что их право не будет нарушено.

Уставом может быть предусмотрена возможность купить часть доли. Однако, как показывает судебная практика, отчуждение доли третьим лицам в таком случае не являлось нарушением ПП. Как правило, суды обосновывают такое решение тем, что учредитель не выявил желания приобрести всю долю полностью (а лишь часть), поэтому она была приобретена сторонним лицом.

В соответствии с предписаниями закона заявленная третьим лицам стоимость доли не может быть ниже той, что установлена в уставных документах общества. Несоблюдение данного требования является основанием для подачи искового заявления и рассмотрения дела в суде.

Уведомление других членов ООО о продаже доли

Приняв решение о продаже своей доли, учредитель должен известить о своем намерении других участников общества. Сделать это нужно путем направления соответствующего уведомления соучастникам в письменной форме. Устное извещение о намерении продать часть в ООО не имеет юридической силы и не рассматривается, как предложение приобрести реализуемую долю.

Извещение соучредителей осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством.

Реализация процедуры пошагово:

1. составление письменного уведомления, содержащего сведения о решении учредителя продать свою часть в ООО;

Помимо этого, документ должен включать информацию обо всех участниках общества, кроме уведомителя, обладающих ПП при покупке. Если в соответствии с уставом организация также имеет право на приобретение отчуждаемой доли, об этом необходимо указать в тексте извещения. Обязательным реквизитом документа является цена доли. Стоимость определяется с учетом устава и законодательных требований.

1. оформление извещения с учетом норм и правил;

Документы подобного рода подлежат нотариальному удостоверению. Отсутствие подписи нотариуса дает основание расценивать извещение как недействительное. Уведомление должно быть подписано составителем и содержать сведения о дате составления.

1. направление уведомления с предложением покупки другим участникам общества, а в предусмотренных случаях и ООО.

Способы передачи извещения:

• личное вручение каждому учредителю или уполномоченному лицу под подпись;
• отправка документа по почте. Письмо должно содержать опись вложения и отправляться с уведомлением о вручении.

Обратите внимание! Предложение о покупке доли считается полученным с момента вручения уведомления адресату. Если учредитель-продавец передумает продавать свою долю, он может отозвать оферту.

Сделать это можно до того момента, когда извещение дойдет до адресатов и будет ними получено.

Если данный срок пропущен, и предложение уже дошло до пункта назначения, отозвать его можно только в случае согласия остальных участников ООО, если другое не установлено уставом.

Как избежать недействительности сделки

Как уже было сказано ранее, сделка по продаже доли в ООО может быть признана недействительной, если ее заключение произошло с нарушением ПП покупки других учредителей.

Чтобы максимально снизить риски, связанные с оспариванием сделок подобного рода, нужно следовать такому алгоритму:

• корректно составить извещение, заверить его у нотариуса и отправить соучредителям и непосредственно ООО;
• дождаться ответа от получателей. Как правило, это занимает не более месяца с момента вручения уведомления.

Только спустя 30 дней с момента получения оферты учредитель-продавец может продать свою долю при таких условиях:

• соучредители отказались от покупки доли. Оформить отказ от приобретения доли можно до истечения 30-дневного срока. Для этого необходимо составить специальное заявление и заверить его у нотариуса;
• получив извещения, адресаты проигнорировали предложение и никак не отреагировали на оферту.

Важно! Стоимость доли, заявленная третьим лицам, не может быть ниже той, которая определена уставом. 

Фактический переход права собственности на долю в ООО происходит не с момента заключения сделки, а с момента регистрации факта продажи в органе налоговой службы. Отчуждение части в уставном капитале подлежит фиксации в ЕГРЮЛ. Именно после внесения сведений в данный регистр покупатель становится полноправным владельцем доли и может распоряжаться нею по своему усмотрению.

Процедура отчуждения доли, требования к оформлению сделки

К основным требованиям к оформлению сделки относят:

• соблюдение правил оформления оферты, в числе которых ее нотариальное удостоверение;
• основанием для заключения сделки является договор купли-продажи. Документ должен содержать дату ее заключения и подписи сторон;
• нотариальное удостоверение сделки.

Нотариус вправе заверить сделку только в случае представления учредителем документов, подтверждающих его право собственности на долю, являющуюся предметом отчуждения.

Таким документом может быть:

• договор купли-продажи, другие договоры, свидетельствующие о переходе права собственности на долю в ООО к учредителю;
• решение единственного участника общества о его создании;
• соглашение об учреждении ООО, если основателей несколько;
• документы, подтверждающие получение доли по наследству;
• решение учредителей в форме протокола;
• решение суда.

С 2016 года заявку о внесении изменений в ЕГРЮЛ подает не приобретатель доли, а нотариус, оформивший и удостоверивший сделку. Заявление подается в электронном виде в течение трех дней с момента заверки сделки.

Как обойти преимущественное право покупки

Единственным вариантом обойти преимущественное право покупки и передать долю не учредителю ООО, а лицу со стороны, является оформление безвозмездной сделки. Как показывает судебная практика, передача доли в ООО таким образом считается вполне правомерной и, как правило, не оспаривается.

Не стоит путать безвозмездную сделку, особенностью которой является передача благ, не требующая оплаты, с притворной сделкой. Такая сделка оформляется с целью скрыть факт продажи, чтобы обойти право преимущественной покупки.

Установление запрета на продажу доли

Согласно закону «Об ООО» учредители общества могут установить в уставных документах запрет на отчуждение доли. Вместе с этим устав может включать в себя и ряд других ограничений и требований.

К таковым относят:

• ограничения относительно размера доли;
• запрет на изменение долевого соотношения;
• требование о получении согласия других участников ООО на отчуждение доли.

Ограничения, касающиеся стоимости доли

Ограничения, касающиеся цены доли, законодательством не предусмотрены. Однако их могут установить сами учредители путем внесения соответствующего пункта в устав ООО.

При продаже доли участники общества обязаны придерживаться пунктов устава. Несоблюдение данного правила может стать причиной судебного разбирательства.

Гарантия защиты преимущественного права

Закон гарантирует защиту преимущественного права учредителей на покупку доли. В случае его нарушения пострадавшая сторона вправе требовать признания сделки недействительной в судебном  порядке.

Под нарушением права подразумевается:

• несоблюдение отчуждателем требования об извещении других учредителей о продаже доли;
• стоимость доли, предложенная учредителям, превышает ту, которая установлена в уставе или заявлена третьим лицам.

Условия подачи иска:

• заявление должно быть составлено с учетом требований процессуального законодательства;
• истец должен зачислить на депозит суда сумму, равную цене сделки.

Срок исковой давности по делам о переводе на истца прав и обязанностей по оспариваемой сделке составляет 3 месяца. Истечение срока начинается в тот момент, когда заявитель узнал о факте нарушения своего права.

Преимущественное право покупки доли в ООО

Институт преимущественного права выполняет важную функцию: он обеспечивает сохранение определенного состава участников. Если участник не желает делить бизнес с новым потенциальным участником или стремится увеличить свою долю в уставном капитале общества, он может сам выкупить долю другого участника.

Федеральный закон «Об ООО» гарантирует участникам обществ преимущественное право на покупку доли или части доли другого участника общества.

Когда один из участников желает продать свою долю в ООО третьему лицу, у оставшихся участников возникает преимущественное право покупки этой доли. Такое правило предусмотрено в пункте 4 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Преимущественное право участников выражается в том, что «в очереди» за долей они «стоят» перед третьими лицами.

Такое право могут иметь не только участники, но и само общество. Однако это право возникает лишь в случае, если это прямо предусматривает устав (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). В такой ситуации «в очереди» за долей общество «стоит» после участников, но перед третьими лицами.

Уступать или передавать кому-либо свое преимущественное право запрещено.

Используя преимущественное право, участники могут приобрести продаваемую долю по цене предложения третьему лицу или по другой цене, когда она заранее была определена в уставе. Причем установленная заранее цена должна быть одинаковой для всех участников.

• Пример: как заранее определить цену доли в ООО на случай покупки ее с использованием преимущественного права
• Прежде всего, в устав нужно внести соответствующие положения.
• Это происходит только в случае единогласного решению участников, принятому на общем собрании.
• Цену покупки доли в уставе можно установить:

• в твердой денежной сумме;
• на основании одного из критериев, которые определяют стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на отчетную дату, чистая прибыль общества и т. п.).

Когда цена будет установлена в уставе, купить долю участникам (и обществу) можно будет только по этой цене. По цене предложения доли третьему лицу купить ее будет уже нельзя. Когда любой из участников решит продать свою долю третьему лицу, установленная цена будет равна для всех оставшихся участников. Для общества можно установить цену выше, чем для участников.

1. Заранее установленная цена дает участникам и обществу реальное преимущество в покупке доли — продавец не сможет «обойти» преимущественное право участников, установив для них чрезмерно высокую цену.
2. Цена продажи доли третьему лицу не должна быть ниже цены, установленной в уставе (если для участников и общества установлена разная цена, то исходной будет цена, установленная для общества).
3. Участники вправе пробрести долю только в части, пропорциональной размерам их долей.

Не соблюдать это правило можно, только когда это разрешает устав. Включить такое положение в устав участники могут по единогласному решению.

Дополнительно в уставе можно предусмотреть, что участники или общество могут использовать преимущественное право частично и приобрести только часть от положенной им части доли. Включить такое положение в устав участники могут по единогласному решению. Однако, как показывает практика, участники могут использовать свое право частично только при согласии продавца продать долю частично.

Устав может предусматривать и иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли.

Необходимо отметить, что преимущественное право не возникает при продаже доли одному из участников общества, а не третьему лицу.

Если участнику не принципиально, кому продать долю (третьему лицу или остальным участникам ООО), то преимущественное право лучше соблюсти. Это позволит избежать излишних рисков, в частности, риска оспаривания сделки как притворной.

Продавать долю с соблюдением преимущественного права нужно в следующем порядке.

1. Участник, который намерен продать свою долю, должен известить об этом остальных участников и само общество.

Для этого нужно совершить следующие действия:

• составить оферту о продаже доли (т. е. письменное уведомление о том, что участник намерен продать свою долю). В документе необходимо перечислить адресатов оферты (т. е. указать всех остальных участников ООО, кроме продавца, и само общество, если устав наделяет его преимущественным правом). Также нужно предусмотреть цену и другие условия, на которых участник намерен продать долю.
• заверить оферту у нотариуса.
• подать ее в общество — вручить под расписку генеральному директору либо направить по почте ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Оферта считается полученной всеми участниками в момент ее получения обществом.

Оферта считается неполученной, если до ее получения обществом участнику поступило извещение о ее отзыве. После того как оферта поступила в общество, отозвать ее можно только с согласия всех участников, если иное не предусмотрено уставом.

2. В течение 30 дней с даты получения оферты обществом участники акцептуют оферту. Устав может предусматривать более продолжительный срок для использования преимущественного права.

Сделку по отчуждению доли между участниками необходимо оформить в виде единого документа (договора купли-продажи), подписанного сторонами, и заверить у нотариуса.

Ранее (до 1 января 2016 года) закон: прямо разрешал не заверять у нотариуса сделку по отчуждению доли с использованием преимущественного права (абз. 2 п. 11 ст. 21 Закона об ООО);

С 1 января 2016 года такую сделку исключили из перечня случаев, не требующих нотариального удостоверения.

Это значит, что теперь на нее распространяются общие правила пункта 11 статьи 21 Закона об ООО, в том числе обязанность по нотариальному заверению сделки.

Если срок для акцепта истек либо все участники отказались приобретать долю, то ее может купить само общество, обладающее преимущественным правом. Сделать это общество вправе в течение семи дней. Устав может предусматривать более продолжительный срок.

Если отдельные участники отказались от использования преимущественного права или приобрели лишь часть от положенной им части доли, другие участники могут купить оставшуюся долю. Такую долю участники могут приобрести пропорционально размерам их долей.

Устав может устанавливать иной порядок приобретения оставшейся доли.

3. Преимущественное право участников (и общества) прекращается, когда истекает срок использования ими такого права.

Преимущественное право прекращается также в том случае, когда до истечения срока от участников (потенциальных покупателей доли) в общество поступили нотариально заверенные заявления об отказе от использования преимущественного права, а от общества (если ему предоставлено преимущественное право) аналогичное заявление поступило самому участнику — продавцу доли.

4. Если участники или само общество не приобрели долю в течение установленного срока, ее можно продать третьему лицу.

Цена продажи доли не может быть ниже той, что была указана в оферте (или установленной уставом цены, при этом если для участников и общества уставом установлена разная цена, то ориентироваться нужно на цену, предусмотренную для общества).

Условия продажи также должны соответствовать тем, которые указывались в оферте.

Продажа доли в ООО

Доля в ООО – это часть уставного капитала, принадлежащая конкретному участнику. Размер доли выражается в процентах или в дробном соотношении, и от этого зависит, какую часть прибыли от деятельности ООО может получить участник в виде дивидендов.

Собственник доли имеет право ею распоряжаться, но с ограничениями, которые устанавливает закон или устав общества. Согласно статье 21 закона «Об ООО» переход доли в уставном капитале (или ее части) к другим участникам общества или к третьим лицам возможен:

• на основании сделки (например, купли-продажи или дарения);
• в порядке правопреемства (получение наследства от участника – физического лица или реорганизация участника – юридического лица);
• на другом законном основании (выход участника из общества, исключение из общества, выморочное имущество).

О том, как происходит переход доли при выходе участника из ООО, его исключении или наследовании доли, вы можете узнать из статьи «Выход участника из ООО». Здесь же мы рассмотрим порядок продажи доли и ее дарение.

Преимущественное право при продаже доли ООО

Преимущественное право на покупку доли ООО имеют участники конкретного общества (ст. 21 закона «Об ООО»). Такое право имеет и само общество, если это оговорено в уставе.

О своем намерении продать долю участник должен сообщить, направив на имя генерального директора и других участников ООО нотариально заверенную оферту, то есть предложение купить его долю.

В течение 30 дней или в другой срок, установленный уставом, от участников или общества должен быть получен акцепт (согласие) на приобретение доли. Если в этот срок акцепт не был получен, то участники или общество теряют преимущественное право на покупку доли.

По общему правилу участники общества приобретают долю пропорционально размерам их долей, но положения устава могут допускать и непропорциональное разделение приобретаемой доли.

Если некоторые участники отказались от покупки доли, то преимущественное право покупки остается у других участников.

Может быть продана не вся доля целиком, а лишь ее часть, тогда оставшуюся часть можно продать третьему лицу.

Что касается цены доли при ее продаже по преимущественному праву, то она может быть равна номинальной стоимости доли или той, которую установил устав.

Установленная цена может быть указана в фиксированной сумме или в виде способа ее расчета на основании таких критериев, как стоимость чистых активов или чистая прибыль общества.

Такая заранее установленная цена доли не позволит продавцу нарушить преимущественное право участников, предложив для них слишком высокую цену.

В течение месяца после заключения договора надо подать в налоговую инспекцию пакет документов для регистрации изменений:

• заявление по форме Р14001;
• документы, подтверждающие соблюдение процедуры преимущественного права участников (оферта, акцепт оферты и нотариально оформленный отказ некоторых участников, если доля продана не всем участникам);
• копия договора продажи доли.

Нотариальное оформление продажи доли ООО

Если участники или общество не воспользовались своим правом на покупку доли, то ее можно продать третьем лицу. Цена доли для продажи третьему лицу должна быть не ниже чем та, что была установлена в оферте для участников и общества в рамках преимущественного права.

Нотариус должен проверить полномочия участника, продающего долю, на распоряжение ею. Подтвердить эти полномочия могут следующие документы:

• выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу;
• учредительный договор, если долю продает учредитель общества;
• договор купли-продажи, если доля была приобретена участником;
• документы, подтверждающие переход доли в порядке наследования или другого правопреемства;
• документ, подтверждающий оплату доли.

Перечень других документов для нотариального удостоверения продажи доли будет зависеть от того, кем являются участники сделки – физическими или юридическими лицами. Например, если продавец доли и (или) покупатель доли являются физическими лицами, которые состоят в браке, то потребуется согласие супруга на продажу или покупку доли.

Дарение доли

Дарение доли – это двусторонняя сделка, в результате которой доля участника ООО или ее часть безвозмездно переходит в собственность другому лицу. Этим лицом может быть другой участник общества или третье лицо. Одаряемый может отказаться от получения доли в дар до того, как договор будет заключен.

Положения статьи 575 ГК РФ запрещают дарение, за исключением обычных подарков стоимостью до 3 000 рублей в отношениях между коммерческими организациями, поэтому невозможно дарение доли участника – юридического лица другому юридическому лицу.

По умолчанию дарение доли не требует согласия других участников, при условии, что в уставе не предусмотрено такое положение. Если согласие других участников требуется, то даритель должен сообщить обществу о своем намерении подарить долю.

Для этого надо направить письменное уведомление генеральному директору ООО. Срок, в течение которого участники должны дать согласие на дарение доли или отказать в этом, в общем случае равен 30 дням, но в уставе может быть указан и другой срок.

Дарение доли третьему лицу (то есть, не другому участнику общества) оформляется нотариально. Для нотариального заверения сделки дарения доли участник должен будет подтвердить свое право на долю.

Таким подтверждением может быть выписка из ЕГРЮЛ и документы, подтверждающие оплату доли. Если даритель доли состоит в браке, то потребуется еще и согласие на сделку его супруга (супруги).

Переход доли в результате дарения другому участнику общества не требует нотариального оформления, достаточно простой письменной формы.

Оформляется дарение доли подачей заявления в налоговую инспекцию по форме Р14001 и договором дарения. 

1. Сделки с долями ООО

Сделки с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Федеральный закон).

• Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества (доля общества), подлежит нотариальному удостоверению.
• Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 — 7, абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
• Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона).
• Обязательному нотариальному удостоверению в силу статьи 22 (пункт 2) Федерального закона подлежат договоры залога доли общества.
• При этом доля общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; после нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в срок не позднее трех дней после удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 12, 14 статьи 21 Федерального закона).

Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен пунктом 13 статьи 21 Федерального закона. Указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки.

Поскольку Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (статьи 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, — при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли общества, необходимо проверить соблюдение не только требований, вытекающих из Федерального закона, но и иных требований действующего законодательства.

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность.

Например, не допускается отчуждение доли общества, принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному, если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (статья 37 ГК РФ, статья 60 СК РФ); отчуждение неоплаченной части доли общества (пункт 3 статьи 21 Федерального закона); отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (пункт 2 статьи 346 ГК РФ); приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления, если законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (пункт 2 статьи 7 Федерального закона); дарение доли общества в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ) и т.д.

1. При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества нотариусами могут быть истребованы следующие документы:
2. устав общества;
3. договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);
4. выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;

документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);

• документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;
• документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Федеральным законом и уставом общества;
• согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;
• иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.

Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю общества третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты через общество (пункт 5 статьи 21 Федерального закона).

В общество представляются заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли общества, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (пункты 6, 10 статьи 21 Федерального закона).

Таким образом, документы, подтверждающие соблюдение участниками общества требований, предъявляемых Федеральным законом для оформления отчуждения доли общества третьим лицам, аккумулируются в обществе.

Нотариус на основании статьи 15 Основ о нотариате может истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу. Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного его уставом (статьи 40 — 42 Федерального закона).

Поскольку сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам подлежат обязательному нотариальному удостоверению при их удостоверении взимается нотариальный тариф соответствующий размеру государственной пошлины, предусмотренной в статье 333.24 (подпункт 4.1 пункта 1) Налогового кодекса Российской Федерации:

1. за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в зависимости от суммы договора:
2. до 1 000 000 рублей — 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей;
3. от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно — 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей;
4. свыше 10 000 001 рубля — 32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей.

Следует также учитывать, что Федеральным законом от 30.03.

2015 № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» внесены существенные изменения в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые вступили в силу с 01.01.2016.

Так, с 01.01.2016:

• факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения (пункт 3 статьи 17 Федерального закона);
• участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи (пункт 5 статьи 21 Федерального закона);
• конкретизирован перечень документов, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества (пункт 13.1 статьи 21 Федерального закона); 

Купля-продажа доли в уставном капитале ООО в 2019 году: нюансы, порядок, налоги

Порядок заключения договора купли-продажи доли зависит от того, кому продается доля и что предусмотрено уставом общества или корпоративным договором на этот счет. 

• Если доля в уставном капитале продается участнику (участникам) ООО (продажа доли внутри ООО), то проверьте устав на предмет наличия в нем ограничений по размеру долей, принадлежащих участникам общества, или запрета на изменение соотношений долей участников, а также на наличие положения о необходимости получения согласия общества на такое отчуждение. Кроме того, если участники ООО заключили договор об осуществлении прав участников, то его также нужно проверить на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли между участниками. У других участников ООО в этом случае отсутствует право преимущественной покупки.

• Если доля в уставном капитале продается третьему лицу, то проверьте устав на предмет наличия в нем запрета на отчуждение доли третьему лицу, а также на предмет необходимости получения согласия участников ООО и (или) самого общества (не путайте согласие и право преимущественной покупки доли в ООО, это разные категории). Также проверьте договор об осуществлении прав участников (если он заключался) на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли третьим лицам. При продаже доли в ООО третьему лицу участники пользуются правом преимущественной покупки. Уставом не может быть исключено это право, однако уставом может предоставляться право преимущественной покупки также самому обществу при отказе иных участников от этого права. Кроме того, уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли, а также положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе порядок изменения размера такой цены или порядок ее определения, возможность воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. В отличие от права преимущественной покупки при продаже доли в уставном капитале третьему лицу, которое действует всегда вне зависимости от содержания устава, необходимость получения согласия участников ООО или общества на продажу доли в ООО может предусматриваться только уставом или законом (в отдельных случаях), то есть это дополнительное ограничение продажи доли в уставном капитале.

Поэтому если вы решили продать долю в ООО, то перед началом оформления купли-продажи доли в фирме проверьте устав на наличие в нем ограничений, условий купли-продажи доли, ограничения размера доли одного участника.

В настоящей статье мы разберем пошагово порядок оформления договора купли-продажи доли в ООО при отчуждении доли третьему лицу и участнику ООО (сделки купли-продажи доли между участниками ООО), а также поговорим о вопросах налогообложения дохода с продажи доли в уставном капитале.

Также мы рекомендуем ознакомиться с альтернативными способами продажи фирмы через смену учредителей, особенно если имеются затруднения при оформлении договора купли-продажи, данные способы приведены в статье “Продажа ООО через смену учредителей” (принятие нового участника в ООО, увеличение капитала и выход участника; выход участника с дальнейшей продажей доли обществом новому участнику).

Пошаговая инструкция “Оформление купли-продажи доли в ООО третьему лицу”

Если вы планируете продать долю в ООО третьему лицу (не участнику ООО), рекомендуем придерживаться следующего алгоритма:

Шаг 1. Проверяем устав на наличие ограничений и особых условий продажи доли в ООО

В уставе проверяем перед продажей доли:

• наличие запрета на продажу доли третьему лицу
• требование о получении предварительного согласия участников на продажу доли
• особые условия реализации права преимущественной покупки доли в ООО 

При наличии запрета на продажу доли третьему лицу без внесения изменений в устав купля-продажа доли невозможна. В этом случае необходимо договориться с другими участниками об изменении устава, утвердить новую редакцию устава и зарегистрировать изменения.

На регистрацию подается протокол об утверждении новой редакции устава, новая редакция устава, заявление по форме Р13014 (новая форма, действует с 25.11.2020 года), оплачивается пошлина — 800 рублей.

Если договориться с участниками на этот счет не удается, обратитесь для консультации к корпоративному юристу, досконально изучив устав общества, опытный юрист сможет найти пути выхода из этой ситуации.

Шаг 2. Соблюдаем право преимущественной покупки (получаем согласие на продажу, если требуется согласно уставу)

Если в ООО один участник, который желает продать свою долю в ООО, данный шаг пропускаем.

В случае отчуждения доли единственным участником общества требования п. 5 ст. 21 Закона об ООО о необходимости направления оферты не применяются (даже если уставом предусмотрено право преимущественной покупки доли самого общества).

Исходя из общих требований закона, для соблюдения права преимущественной покупки подготовьте и отправьте через общество (за свой счет) нотариально удостоверенную оферту о продаже доли.

Если в уставе предусмотрена обязанность получить согласие участников на продажу, то также для соблюдения этого правила в первую очередь необходимо направить оферту.

Оферта должна быть адресована всем участникам ООО и обществу, если уставом предусмотрено, что оно также пользуется преимущественным правом. 

Что должна содержать оферта о продаже доли в ООО?

• информацию о лицах, которым направляется оферта. Адресатами оферты в любом случае должны быть все участники общества, а также само общество. Согласно анализу судебной практики направление участником через общество одной оферты о продаже своей доли только обществу или одной оферты о продаже своей доли с отметкой «участникам общества» признается ненадлежащим уведомлением участников. Направление участником в адрес общества оферты о продаже своей доли при условии, что содержание данного документа доведено до сведения всех участников в тот же день на общем собрании, признается надлежащим уведомлением участников.
• информацию о лице, направляющем оферту — продавце доли в ООО (для физических лиц — ФИО, паспортные данные, для юридических лиц — наименование, ИНН, ОГРН, адрес)
• информация об обществе, доля которого продается (ИНН, ОГРН, наименование), размер продаваемой доли и ее номинальная стоимость
• информация о лице, которому отчуждается доля (сведения в зависимости от статуса покупателя по аналогии с данными о продавце доли). Данная информация не является обязательной для включения в оферту, однако включение данной информации позволит остальным участникам решить, согласны ли они на то, чтобы такое лицо стало участником общества. Если указанные сведения отсутствуют в оферте, то это не свидетельствует о ненадлежащем извещении.
• условия заключаемой сделки (размер и номинальная стоимость отчуждаемой доли, цена сделки, порядок оплаты). Отсутствие в оферте документов, подтверждающих обоснованность цены предложения, не свидетельствует о ненадлежащем извещении о продаже доли. Устав может содержать условие о том, что участник общества имеет право приобрести долю по цене, определенной в уставе. В таком случае в оферте необходимо также указать цену отчуждаемой доли, определенной в соответствии с уставом.
• получение от участников общества согласия на отчуждение доли. Данные сведения вносятся в оферту в случае, если участник общества обязан получить согласие остальных участников и (или) общества при отчуждении доли третьему лицу.
• порядок направления акцепта (об этом мы поговорим далее)
• дата составления оферты
• подпись участника, направившего оферту (удостоверяется нотариально)

Оферта о продаже доли в ООО, несмотря на то, что адресуется всем участникам и обществу, направляется только обществу. С момента получения обществом оферта считается полученной всеми его участниками. Способ направления оферты законодательством не определен. 

Возможными представляются следующие способы направления оферты:

• вручение уполномоченному представителю общества. В этом случае получатель для подтверждения доставки ему документа проставляет дату и подпись на втором экземпляре, указывается должность лица, действующего без доверенности, либо реквизиты доверенности на представления интересы (в этом случае попросите копию доверенности)
• направление через нотариуса в порядке ст. 86 Основ законодательства о нотариате
• направление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о доставке

После получения оферты общество направляет копии этого документа своим участникам.

При этом Закон об ООО не содержит положений о порядке направления копий уведомления об отчуждении доли третьему лицу и (или) копий оферты.

Однако возможно применение порядка, предусмотренного для направления уведомления о проведении общих собраний участников ООО (заказным письмом по адресам, указанным в списке участников общества).

Какие последствия направления оферты? Когда можно заключать договор с третьим лицом?

В течение 30 дней с даты получения обществом оферты участники общества вправе направить акцепт на покупку всей доли либо ее части, пропорциональной размеру принадлежащей им доли, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Кроме того, само общество вправе направить оференту акцепт в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права у участников общества, если уставом предусмотрено преимущественное право общества на покупку доли, отчуждаемой третьему лицу, а участники не использовали свое право.

Если продавец доли согласно уставу обязан получить согласие участников и (или) общества на отчуждение доли третьему лицу, участники и (или) общество вправе направить этому продавцу:

• заявление о согласии на отчуждение участником общества доли третьему лицу
• заявление об отказе в даче согласия на отчуждение участником общества доли третьему лицу

• Если в течение 30 дней со дня получения оферты обществом участником и (или) обществом не будут представлены заявления об отказе в даче согласия, то такое согласие считается полученным.
• При получении акцепта участник ООО должен продать участнику, акцептовавшему оферту, долю в ООО или ее часть на условиях оферты. 
• При получении отказа в даче согласия на отчуждение доли третьему лицу продажа доли в ООО с подобными требованиями в уставе невозможна.
• Таким образом, продавец может переходить к следующему шагу инструкции в случаях:

• получены нотариальные заявления об отказе от права преимущественной покупки от всех обладателей этого права (а если уставом предусмотрена необходимость получения согласия, то получены письменные согласия всех участников и общества — согласно уставу)
• в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (в течение 37 дней, если право преимущественной покупки есть и у общества) либо в течение более продолжительного срока, предусмотренного уставом, не получены акцепты оферты (если требуется согласие, то не получены заявления об отказе в даче согласия)

Шаг 3. Готовим документы для купли-продажи доли в ООО. Для покупателей: проверяем “юридическую чистоту” сделки по покупке бизнеса

Для заключения договора купли-продажи доли в ООО от продавца потребуются следующие документы:

• документы, подтверждающие полномочия продавца на распоряжение долей (основания приобретения доли в ООО продавцом)

Такими документами являются:

• договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю (часть доли), если доля (часть доли) приобретена продавцом доли на основании сделки
• договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 01.07.2009 года при создании общества с несколькими участниками общества
• свидетельство о праве на наследство, если доля (часть доли) перешла к участнику общества по наследству
• решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю (часть доли) в уставном капитале общества
• протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли (части доли) при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в случаях, если приобретение доли (части доли) происходит непосредственно на основании решения общего собрания
• решение единственного учредителя (участника) о создании общества или нотариально удостоверенная копия договора об учреждении общества

• документы, подтверждающие оплату доли в ООО

К таким документам относятся:

• справка общества, заверенная подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера — за подписью руководителя)
• справка банка
• акт приема-передачи имущества (если в счет оплаты доли передавалось имущество)
• иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества
• выписка из списка участников общества (при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009)

• устав общества, доля в котором отчуждается. Предоставляется подлинник и копия, выданная регистрирующим органом, либо в случае отказа общества передать участнику подлинник своего устава только копия, выданная регистрирующим органом.

• договор об учреждении общества, доля в котором отчуждается, либо решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества)