Делькредере — это что?
Итальянское слово «делькредере» (ит. del credere значит «принять на веру») обозначает, что агент или комиссионер ручается комитенту или принципалу в том, что сделка, заключенная комиссионером в интересах последнего, при любых обстоятельствах будет выгодной.
Что это значит? Если агенту не удастся продать определенный товар, то он должен возместить убытки комитенту. Это является своеобразной страховкой.
Таким образом, агент или комиссионер в этом случае гарантирует, что все риски по нарушению условий исполнения обязательств третьими лицами он берет на себя. При выполнении договора делькредере комиссионер действует в интересах клиента.
Однако сделки он будет заключать от собственного имени. Заказчик – принципал или комитент. Это тот, кто желает перепоручить заключение сделки в своих интересах. Комиссионер или агент именно этим и занимается.
Применение в любом договоре
Делькредере может быть оговорено практически в любом договоре. К примеру, комиссионер, оказывающий услуги продавцу по этому документу, за дополнительную плату находит покупателя, оформляет сделку купли-продажи.
Все денежные средства за товар он возвращает заказчику. По закону агент не несет ответственности перед принципалом или комитентом за неисполнение третьими лицами условий сделки, заключенной с ним в интересах комитента.
Случаи наступления ответственности
Но в законе есть оговорка, что такая ответственность может наступить в двух случаях:
- Если агент не проявил должного внимания, заключая сделку с определенным лицом.
- Если агент поручился за то, что сделка будет исполнена (делькредере).
Отличия от договора поручительства
Использование договора с обязательствами несколько отличается от договора поручительства. В случае с делькредере агент заключает соглашение именно с комитентом и по его поручению оформляет сделки с конечными исполнителями. Может показаться, что это просто вариант договора поручительства, но это не так. Безусловно, эти два типа сделок похожи, но не тождественны друг другу.
И тот, и другой договор заключают для обеспечения выполнения обязательств и обязывают агента нести ответственность за их исполнение. Но поручительство в классическом варианте определяет ответственность поручителя перед кредитором должника, то есть тем лицом, которое состоит с должником в правовых отношениях, соотносящихся с основными обязательствами.
В коллегии адвокатов делькредере применяется ежедневно.
Договор поручительства не знает таких понятий, как агент, комитент, комиссионер, принципал. Каждый участник подобных правоотношений действует самостоятельно, от своего имени и за свой счет. При этом поручитель не связан с должником.
А при делькредере же комиссионер подписывает договор именно с комитентом, и по его поручениям оформляет сделки с конечными исполнителями. И именно перед комитентом он ручается, что эта операция будет произведена надлежащим образом и в срок. При этом заказчик и исполнитель не имеют между собой никаких правоотношений.
А комиссионер имеет сразу два договора – один с принципалом, второй – с конечным исполнителем.
Оплата делькредере
Обсуждая финансовые условия, заказчик, как правило, закладывает изначально сумму вознаграждения именно за делькредере, кроме стандартной платы за исполнение поручений.
Поскольку это дополнительные, довольно серьезные обязательства, которые в целом не связаны с исполнением поручений, по общепринятым нормам размер такого вознаграждения определяется в договоре.
Комитент должен четко знать, в какую сумму он оценивает свои риски, и обязательно должен указывать эту сумму в договоре.
Если подобных оговорок нет, то размер компенсационных выплат будет рассчитан, опираясь на размер вознаграждения, выплачиваемого при сходных обстоятельствах по таким договорам.
Кроме того, нередко исполнение самого поручения может быть связано с какими-либо расходами, например, это затраты на хранение, оплата перевозки, страховка и т.д. В этом случае заказчик должен возместить их комиссионеру.
Что означает делькредере в договоре комиссии? Об этом далее.
Форма соглашения о делькредере
Исходя из общепринятых требований к сделке, договор комиссии между участниками сделки (организациями или юридическим и физическим лицом), заключают в простой письменной форме.
И соглашение о делькредере также оформляется подобным образом. Но и это еще не все.
Условия о делькредере могут быть включены в текст договора комиссии, оформлены в качестве приложения к этому договору либо как отдельное соглашение дополнительного характера.
Условия соглашения о делькредере
Если говорить о правильной формулировке условий о делькредере, то они должны быть четко выражены и понятны для комитента. К примеру: «Агент принимает на себя ручательство перед комитентом за исполнение таким-то лицом такой-то сделки».
Здесь существуют определенные нюансы.
Пункт договора, обозначенный в договоре комиссии как обязанность комиссионера нести ответственность за просрочку оплаты, судебные органы могут не принять в качестве доказательства того, что комиссионер принял на себя обязательства и ручается за исполнение сделки другими лицами. Прописанная таким образом формулировка не позволяет понять, что агент обязуется нести ответственность за несвоевременность платежа, допущенную не им самим, а другими лицами.
Заключая договор комиссии на условиях делькредере, также необходимо помнить о следующих условиях. Текст соглашения (или приложение к нему) должен содержать список сделок, в отношении которых принято делькредере.
Если агент берет на себя ответственность только за определенный вид сделок или их часть, то это также должно отражаться в составленном документе.
Если договор такого перечня не содержит, то делькредере будет применяться в отношении всех сделок, которые поручены агенту.
Кроме того, в договоре прописывают границы ответственности агента. По общепринятым нормам сотрудник берет на себя ручательство за заключение сделок и несет за них полную ответственность.
Безусловно, участники соглашения могут прописать и иной размер ответственности агента при исполнении сделки с третьими лицами.
Также указываются обстоятельства, при которых ручательство не подлежит исполнению, и обязательства по его реализации прекращаются.
В заключение необходимо отметить, что при неисполнении договора комиссии по вине комитента у комиссионера сохраняется право на выплату комиссионных и возмещение затрат.
Исполнение обязательств
Выводы
Таким образом, резюмируя все вышесказанное, можно сделать следующий вывод о договоре с делькредере. Подписание соглашения комиссии с делькредере позволяет комитенту чувствовать себя спокойнее и увереннее.
Ведь обязательства по его поручению будут исполнены, но и в случае неисполнения таковых он не остается в накладе.
Для комиссионера такая форма заключения договора выгодна в том случае, если он точно рассчитывает свои силы и уверен в исполнении обязательств по договору. Мы рассмотрели детально, что такое делькредере.
Для чего нужен агентский договор?
 |
Юлия Меркулова Автор статьи Практикующий юрист с 2012 года |
Организации часто нуждаются в оказании услуг, выходящих за рамки основного производственного или коммерческого процессов.
Порой брать человека в штат представляется нецелесообразным. Тогда компании обращаются за услугами к сторонним лицам и организациям. Вариантов подобного взаимодействия существует множество: аутсорсинг, аутстаффинг, лизинг и др. Но сегодня мы поговорим о взаимодействии на основании агентского договора.
Понятие о договорах этого типа вводится ст. 1005 ГК РФ. Там установлено, что на основании агентских соглашений один из участников обязуется совершить определенные действия в пользу другого участника на возмездной основе.
Действия агентов могут быть юридического или иного характера, совершаться от имени любой из сторон соглашения, но во всех случаях они осуществляются за счет принципалов 
Кто является сторонами договора?
Такие документы предусматривают наличие двух участников. Сторона, взявшая на себя оказание услуг, называется агентом.
Сторона, которая приняла обязательства предоставить необходимые для этого полномочия и оплатить требуемые действия, называется принципалом.
Законодательство не устанавливает четких рамок, поэтому любая из них может быть как физическим, так и юридическим лицом. Весь процесс взаимодействия участников договорных отношений должен быть тщательно описан в юридически обязывающем документе.
Обратите внимание!
В российской юриспруденции существует принцип превалирования норм, установленных в законах, над нормами, закрепленными в других правовых актах. Относится это правило и к договорам.
Любое нарушение законных прав одной из сторон может привести к тому, что агентское соглашение будет легко оспорено в суде. Оно может быть оспорено и по другим обстоятельствам. Поэтому мы советуем обязательно привлекать юристов к составлению и заключению любых юридических документов.
Что является предметом договора?
Предметом соглашений данного типа являются юридические или другие действия, совершаемые агентами в интересах своих принципалов, а также условия, на которых они берут на себя эти обязательства.
Агентские договоры используются в сфере коммерции. Предполагается, что агенты имеют необходимые знания и навыки для работы в своем сегменте рынка. Поэтому обычно им предоставляется достаточная свобода действий. В частности, могут быть предоставлены возможности совершения действий юридического характера от имени принципала — речь в первую очередь идет о подписании коммерческих договоров.
Если общее право на совершение действий юридического характера от имени принципала установлено соглашением, законодательство запрещает последнему в дальнейшем ссылаться на то, что он не предоставлял своему агенту полномочий на выполнение конкретных действий
Обе стороны заинтересованы в максимальной отдаче от взаимодействия. Поэтому агентам зачастую предоставляются эксклюзивные права на деятельность в пределах установленной территории. По этой причине законодательство устанавливает возможность ограничения прав сторон договора.
Агенты имеют право требовать от принципала не заключать таких же соглашений о работе других лиц в пределах той же территории, а также не заниматься на этих территориях подобной деятельностью самостоятельно.
Принципалы имеют право требовать от агентов не иметь подобных соглашений на тех же территориях, частично или полностью, с иными принципалами.
При условии работы на своей территории агенты имеют право продавать товары, оказывать услуги, выполнять работы для всех категорий их потребителей, независимо от их места расположения или проживания
Форма договора
Установленного законодательно шаблона для договоров такого типа не существует. Они оформляются в свободной форме. В документе обязательно следует указать место и дату его заключения, а также:
- предмет соглашения;
- срок, в течение которого действуют обязательства;
- права и обязанности сторон;
- срок выполнения агентского поручения. Этот срок может отличаться от периода действия договора;
- сдача агентом отчетов;
- порядок определения величины агентского вознаграждения и расчетов;
- ответственность сторон;
- порядок и основания для расторжения соглашения;
- порядок разрешения споров;
- порядок действий в форс-мажорных обстоятельствах.
Образец агентского договора
Agentskij-dogovor.docx ≈ 31 КБ
Мы не рекомендуем вам составлять документ самостоятельно. Обратитесь к юристу!
Скачать образец
Какие условия являются существенными?
К ним относятся предмет и сторона, от имени которой действует агент. Абсолютно четко и ясно должны быть описаны все действия, которые имеет право и обязан исполнять агент. Также четко должны быть описаны условия, на которых он обязуется выполнять эти действия. Вопрос о том, от чьего имени действует лицо, крайне важен при распределении ответственности.
Если в заключенном договоре отсутствуют существенные условия, он будет признан недействительным
В течение какого срока действуют агентские договоры?
Договор действует в течение времени, установленного в его положениях. Указание периода существенным условием не является, но если он не прописан, любая из сторон имеет право на отказ от его исполнения в любой момент.
К особенностям таких соглашений относятся:
- длительный период договорных отношений. Такие документы не заключаются для проведения разовых сделок. Суть в том, что действия должны совершаться в течение некоторого времени, а не к определенному моменту;
- ограничение действий агента пределами территории, указанной в договорных обязательствах;
- финансирование действий агентов принципалами, так как эти действия совершаются в их интересах;
- возможность заключения субагентских договоров. Если текст соглашения не содержит прямых запретов к этому, агент имеет право переложить свои обязанности на других лиц, заключив с ними соответствующие договоры.
Важным моментом является распределения ответственности.
Обратите внимание!
Действуя от своего имени, агент отвечает по обязательствам лично. В ином случае ответственность ложится на плечи принципала. Однако право агента на действия от чужого имени должно обязательно быть закреплено в документе.
Резюме
Агентский договор — сравнительно новая форма оказания посреднических услуг. Она пришла к нам из западной экономической модели. Этот тип документов взял лучшее от соглашений комиссии и поручения, превратившись практически в универсальный инструмент.
В рамках такой бумаги можно оказывать очень широкий спектр услуг, начиная от юридических и заканчивая реализацией любых товаров и работ. При этом все товары остаются собственностью принципала до момента их продажи конечным потребителям. Важно только правильно и юридически грамотно составить договор во избежание его обжалования в судебном порядке.
 |
Людмила Разумова Редактор Практикующий юрист с 2006 года |
Делькредере — это… (в агентском договоре, в договоре комиссии)
Делькредере – это поручительство физических или юридических лиц, берущих обязательства перед клиентом по заключенному договору, за процесс выполнения третьими лицами обязательных условий по определенной сделке, которая была заключена с клиентом.
Эта сделка должна исполняться согласно описанным в соглашении указаниям. В отсутствие договора о делькредере организация, заключившая сделку с клиентом, не принимает на себя ответственность, если сделка по каким либо причинам не состоялась.
Иными словами можно сказать, делькредере – это процесс, где одна сторона соглашения (представитель агентства) поручается другой стороне – комитенту за то, чтобы сдельный договор, заключаемый агентским представителем в пользу комитента, при любом раскладе был выигрышным. Когда агент не может справиться с продажей необходимого товара или услуги — он обязан выплатить убыточную стоимость заказчику. Такое условие служит неким страховочным тросом при заключении сдельного соглашения.
Получается, агент при данной ситуации заверяет клиента, что все возможные риски, возникшие в процессе нарушения пунктов договора, он перенимает на свою сторону. В момент исполнения договора делькредере агент осуществляет свою деятельность непосредственно в клиентских интересах, но сдельные договора специалист будет осуществлять от своего лица.
Заказчик или клиент – это физическое или юридическое лицо, желающее перенаправить заключаемый сдельный договор, основываясь на собственных интересах, а агенты как раз и занимаются этими манипуляциями.
Стоит отметить, что при продаже товара или услуги, где используется заключение о комиссии, продавец стремится уменьшить собственный уровень ответственности, чтобы не находиться в постоянном поиске клиентов.
Но здесь его может постигнуть опасность: ведь никогда не знаешь, кем окажется тот или иной покупатель, и агент не может в полной степени поручиться за его добропорядочность.
Именно поэтому стали заключаться договоры делькредере.
Это слово происходит от итальянского «del credere», что дословно означает «принимать на веру». Данное понятие последнее время оговаривается практически во всех заключаемых договорах.
Например, агент, который собирается работать с продавцом по заключенному делькредере, обязуется найти покупателя и заключить сдельный договор «купить-продать» за определенную сумму.
Полученные деньги за сделку агентский представитель отдает заказчику.
Согласно закону Российской Федерации агент не принимает обязательства перед заказчиком, если третьи лица не исполнили определенные условия сдельного договора, ранее заключенного с заказчиком.
Но в законодательстве России имеются некоторые пояснения насчет принятия обязательств агента в сторону заказчика. Она наступает лишь в паре моментов:
- при условии, если представитель агентства не оказал нужный интерес и соответствующее участие при заключении сделки с третьими лицами;
- при условии, если агент уверил клиента, что сумеет выполнить условия сделки со 100% уверенностью (делькредере).
Соглашение о делькредере является, по сути, сдельным договором, который не реализуется без подписания соглашения о комиссии. Данное соглашение нужно, чтобы обеспечить исполнение указанных в соглашении условий, заключенных между агентом и третьими лицами для выгоды заказчика.
Получается, данный вид договора имеет акцессорный (дополнительный) тип по отношению к главному соглашению о комиссии. Такое сдельное соглашение также является консенсуальным, возмездным или двусторонним. Адвокатские конторы и их представители практически каждый день используют делькредере.
Отличие делькредере от соглашения о поручительстве
Отметим, данный тип договоренности имеет отличия от соглашения о поручительстве. При делькредере соглашение заключается только с заказчиком, и только по желанию заказчика идет процесс оформления сдельного договора с третьими лицами.
Некоторые считают делькредере подвидом поручительского договора. Это мнение в корне неверно! Да, эти сделки характеризуются общими чертами и схожи в процессе исполнения, но не являются однотипными. Эти соглашения заключаются с целью подтверждения исполнения обязательств и налагаются на агента в качестве ответственности за успешный ход дела.
Классическое поручительство, по своей природе – это некое обязательство поручителя перед лицом, которое находится с должником в правомерном соглашении, очерчивающем главные обязательства. Коллегия адвокатов пользуется делькредере каждый день.
В соглашении о поручительстве нет агентов. Любой, кто захочет заключить такое соглашение, будет осуществлять деятельность от собственного лица и за свои средства. Поручитель никаким образом не имеет связи с задолжавшим лицом, а в соглашении о делькредере конкретно представитель агентства заключает сдельный договор от заказчика и проводит от его лица все манипуляции с третьими лицами.
Перед заказчиками агент обязуется в качестве собственных действий, что все сделается в поставленные временные рамки. Агент всегда имеет в своем арсенале два соглашения: один с заказчиком, а другой – с третьими лицами, участвующими в сделке.
С финансовой стороны отметим, что заказчик обычно отдает определенную выплату только за делькредере, помимо обычной оплаты за предоставленные услуги агента.
Так как этот договор является серьезным обязательством между сторонами, то по общепринятому соглашению сумма этого договора прописывается в заключенном соглашении.
Агенту необходимо точно и четко описать заказчику величину запрашиваемой суммы за работу, учитывая всевозможные риски и форс-мажорные ситуации, и указать ее в договоре.
При условии, что какие-либо оговорки отсутствуют, то стоимость компенсации оказания услуг будет рассчитываться при помощи общей суммы вознаграждения, которое равно средней сумме при данных соглашениях.
Но, иногда рабочий процесс агента может быть связан с дополнительными расходами на страховые услуги, оплату ячейки в банке, оплата транспортировки и т.д.
При таком раскладе заказчик обязуется выплатить агенту стоимость затрат.
Основываясь на принятых условиях по отношению к сдельным договорам, договор о комиссии сторон соглашения (физическими или юридическими лицами) заключается в обычном письменном варианте.
Делькредере тоже заключается в таком ключе.
Но пункты о делькредере еще включаются в соглашение о комиссии и оформляются как приложение данного соглашения, или в качестве иного договора дополнительного назначения.
Условия делькредере
Все условия при оформлении делькредере излагаются в правильной форме и понятны заказчику.
Например, при формулировке «Агент должен ручаться перед заказчиком за выполнение определенным лицом неких условий сдельного договора».
Составлено с одной стороны все верно, но есть большой недочет: часть соглашения, где говорится о том, что агент должен быть ответственен за просрочку платежа. Суд может отклонить данный факт, как доказательство того, что агент взял на себя обязанность и может поручиться за третьих лиц.
Если формулировка задана в таком ключе, то она не дает осознать, что представитель агентства должен взять поручительство за просрочку третьими лицами.
Если же договор и иные заверенные бумаги не гласят об обязательсве агента за третьих лиц, суд не установит делькредере, потому что данный пункт был упущен из договора – его необходимо было прописать точно и четко без двойного подтекста.
При заключении соглашения о комиссии на основании делькредере, нужно знать определенные условия:
- в договоре прописываются все сделки с делькредере. Когда агентский представитель ответственен исключительно за некоторые типы сдельных договоров, то это условие обязательно прописывается в соглашении;
- в тексте договора устанавливаются ответственные рамки агента. Агент ручается за доверенные ему сделки и полноценно отвечает за них. Если третьи лица устанавливают какие-либо дополнительные рамки ответственности для сотрудника агентства, то это обязательным образом отражается в договоре;
- в тексте договора описываются условия, когда поручительство нельзя исполнить, и тогда работа агента завершается. При условии нарушения пунктов договора со стороны заказчика, агент имеет право потребовать комиссионные выплаты за совершенные затраты.
Агент всегда дает отчет заказчику о продвижениях по сделке.
Все претензии и пожелания по оформлению заказчик может высказать агенту в любое время, но не более месяца с момента получения отчета на руки, при условии, если в соглашении между сторонами не были установлены иные временные рамки.
Если в указанный промежуток времени заказчик не предъявит агенту какие-либо замечания, то предоставленный отчет будет иметь статус «принято» и изменению не подлежит.
Основываясь на вышесказанном, можно сделать определенный вывод о таком соглашении, как делькредере. Заключение данного вида договора дает заказчику чувства уверенности и спокойствия в своих действиях.
Не нужно волноваться и переживать, если что-то пойдет не так или не тем образом, как хотелось изначально.
Предоставленные обязательства приведутся в исполнение агентским представителем, а в случае неудачи – оплаченная сумма вернется.
Для агентов такой вид договора также является выгодным при условии, что специалист уверен в собственных силах и сможет выполнить все прописанные в договоре обязательства.
Если же специалист не уверен в себе или имеет мало опыта при заключении подобных договоров, то сделка может сразу оказаться провальной.
Поэтому ему необходимо сначала набраться опыта, а потом уже заниматься такими вещами, как делькредере.
Ваш репост и оценка статьи:
Делькредере в гражданском праве – что это?
В деловой практике часто используется агентский или комиссионный договор, позволяющий поручить выполнение отдельных вопросов по реализации товара, услуги другому лицу.
Но, несмотря на удобство такой схемы работы, она нередко создает и определенные риски для принципала/комитента, например, если товар будет отгружен, но оплата за него не поступит в оговоренные сроки.
В целях защиты их интересов закон предусматривает такой механизм, как делькредере, позволяющий нивелировать риски недобросовестных действий покупателя.
Делькредере в ГК РФ: понятие
Делькредере – это в гражданском праве одна из форм обеспечения обязательств, предусматривающая, что агент, комиссионер гарантирует возмещение за нарушение договорных условий со стороны найденного им покупателя.
Согласно ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан исполнять порученное на максимально выгодных для комитента условиях. Ст. 993 ГК РФ определяет, что комиссионер не несет ответственности, если найденное им третье лицо не исполнит договор. Но ч. 1 ст 993 ГК РФ указывает на исключения из этого правила.
Во-первых, если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе участника сделки. Во-вторых, если заключен договор комиссии с условием делькредере, т.е. комиссионер поручается за исполнение сделки.
В обоих случаях комитент имеет право потребовать от комиссионера возместить убытки, возникшие в результате неисполнения сделки покупателем.
Применительно к делькредере применяются положения параграфа 5 гл. 23 Гражданского кодекса РФ, регулирующие поручительство, как один из способов обеспечения обязательств, с учетом особенностей этой формы обеспечения в агентских договорах.
Делькредере — это, простыми словами, поручительство агента за исполнение договора покупателем.
В отличие от кредитного договора такое поручительство носит возмездный характер, может быть ограничено в своих размерах, и для заключения соглашения о нем часто достаточно совершения определенных действий в рамках основного договора.
Делькредере (ГК): порядок применения
Соглашение о делькредере не является обязательным условием договора комиссии или агентского договора.
Стороны этих договоров заключают дополнительное соглашение, где прописываются все условия наступления ответственности агента или комиссионера, при этом обязательным условием наступления ответственности всегда выступает нарушение третьим лицом сделки, заключенной в пользу комиссионера или принципала. Без основного договора, комиссии или поручения, данное соглашение не имеет юридической силы.
Согласно п. 1 ст. 991 ГК РФ делькредере в договоре комиссии предусматривает дополнительное вознаграждение агенту, именно за поручительство. При этом, стороны сами оговаривают его размер.
На практике часто используется вариант установления вознаграждения по делькредере в процентном соотношении от суммы основного вознаграждения.
В случае, если стороны не определили размер вознаграждения, то размер выплат определяется исходя из сложившейся практики по такого рода договорам.
Условие делькредере в агентском договоре может быть как включено в текст основного договора, так и заключено виде отдельного соглашения к нему. Документ требует только простой письменной формы.
Очень важно правильно сформулировать условия делькредере, чтобы соглашение имело юридические последствия. Например, агент поручается перед принципалом за надлежащее исполнение третьим лицом сделки в интересах принципала. Наиболее правильный вариант, указать конкретные данные о третьем лице и о заключаемой с ним сделке. Это не противоречит законодательству т.к.
соглашение о делькредере может быть заключено в любое время действия агентского договора.
Кстати, именно по этой причине эксперты часто советуют оформлять соглашение о делькредере в виде отдельного документа – в условиях, когда по одному агентскому договору агент может заключить несколько сделок, отдельное оформление делькредере по каждой сделке позволит максимально защитить интересы принципала.
В то же время делькредере может предусматривать ответственность только в части сделок, либо в отношении отдельных условий их исполнения. Например, агент несет ответственность только за срок заключения договора.
Стороны могут указать обстоятельства, при которых агент не несет ответственности за действие третьих лиц по сделкам с принципалом.
Допускается и ограничение размера ответственности агента, например, в виде процента от неисполненных обязательств или возмещения только реального ущерба.
Договор делькредере: исполнение
Исполнение соглашения о делькредере наступает только в случае выявления факта неисполнения третьим лицом сделки, заключенной агентом в интересах принципала, который должен направить требование агенту о возмещении (при этом требование должно соответствовать условиям делькредере). При этом за агентом сохраняется право на получение агентского вознаграждения и возмещения понесенных при исполнении агентского договора расходов.
Соглашение о делькредере позволяет требовать с агента возмещение за неисполненную сделку в бесспорном характере. В иных случаях принципал должен доказать, что агент не проявил должную осмотрительность при выборе контрагента для принципала — осуществляется это в судебном порядке.
Требование принципала по поручительству может оспорить агент, делькредере носит оспоримый характер в случае несоответствия сложившейся по сделке ситуации и условиям поручительства.
Например, если данная сделка не была включена в соглашение, либо размер ответственности агента носит ограниченный характер или меньше требуемого возмещения.
Так, делькредере не может быть в купле-продаже совершенной в интересах принципала, но за пределами договора поручения.
Оформление посредничества: сравниваем договор комиссии, договор поручения и агентский договор
Гражданский кодекс предлагает три варианта оформления посреднических сделок: договор поручения (ст. 971 ГК РФ), договор комиссии (ст. 990 ГК РФ) и агентский договор (ст. 1005 ГК РФ).
Поэтому первое, на чем нужно остановиться, говоря о посредничестве, — это выбор соответствующего договора.
Давайте разберемся, в каких случаях следует заключить договор поручения, в каких — договор комиссии, а в каких — агентский договор.
На самом деле выбрать договор довольно просто. Все зависит от сути посредничества. Так, если предполагается делегировать посреднику заключение сделок, в которых он будет выступать от собственного имени (т.е. он будет стороной договора без указания на посредничество), то следует оформить договор комиссии.
Если же требуется заключать сделки непосредственно от лица доверителя (т.е. именно он, а не посредник будет стороной договора), то составляется договор поручения. При этом посреднику выдается соответствующая доверенность на заключение сделок.
Также договор поручения оформляется, если посредник будет совершать от имени доверителя какие-либо иные юридические действия — представлять его интересы в госорганах, подписывать документы, делать коммерческие предложения, выставлять оферты и т.п.
Другими словами, если полномочия комиссионера ограничиваются заключением сделок, то поверенный может совершать любые юридические действия. Но при этом комиссионер всегда действует от своего имени, а поверенный — от имени доверителя.
Бесплатно составить и распечатать договор поручения по готовому шаблону
Что касается агентского договора, то сфера его применения самая широкая. В полномочия агента может входить совершение как юридических, так и фактических действий.
Агенту можно передать не только право заключать сделки и оформлять отгрузочные документы (юридические действия), но и осуществлять поиск контрагентов, а также отгрузку или прием товаров по заключенным договорам (фактические действия).
При этом в зависимости от формулировок агентского договора, агент может действовать как от своего имени, так и от имени доверителя-принципала. То есть, в данном случае законодатель дал сторонам возможность гибкой настройки договора под себя.
В чем различия договора комиссии и поручения, а также агентского договора
Нетрудно заметить, что вышеозначенные отличия посреднических договоров носят несколько формальный характер.
Так, задание на заключение сделок от имени доверителя можно оформить договором поручения или агентским договором, а задание на заключение сделок от лица посредника — договором комиссии или агентским договором.
Поэтому при окончательном выборе вида договора в каждом конкретном случае нужно учитывать дополнительные моменты.
Например, три рассматриваемых договора значительно отличаются по порядку прекращения взаимных обязательств сторон. По договору поручения каждая из сторон может отказаться от него в любое время и без объяснения причин (п. 1 ст. 977 ГК РФ).
Агентский договор также может быть прекращен отказом любой стороны от исполнения договора, но только в случае, если в самом договоре не указан срок окончания его действия (ст. 1010 ГК РФ). А вот по договору комиссии такое право принадлежит лишь комитенту.
Посредник (комиссионер) может отказаться от договора только в случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 1002 ГК РФ).
Также есть некоторые отличия в части отчетности посредника. Статья 999 ГК РФ гласит, что комиссионер представляет отчет после исполнения поручения. Для агентского договора правила уже более размыты.
В статье 1008 ГК РФ сказано, что агент представляет отчеты в порядке и сроки, предусмотренные договором. А если договор не содержит такого условия, то по мере исполнения или по окончании действия договора (ст.
1008 ГК РФ).
Глава 49 Гражданского кодекса о договоре поручения вообще не содержит отдельной статьи, посвященной отчетам поверенного. Закреплено лишь то, что сведения о ходе исполнения поручения сообщаются доверителю по его требованию (ст. 974 ГК РФ).
И наконец, при решении вопроса о том, какой именно договор заключить, следует учесть степень проработки регулирования соответствующих отношений в законодательстве и судебной практике. Лидером здесь является договор комиссии.
Для него в ГК РФ даны достаточно четкие рекомендации, которые, к тому же, дополнительно уточнил Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 17.11.04 № 85 (далее — Информационного письмо № 85). Чуть менее детально законодатель проработал нормы о договоре поручения, который на практике широкого распространения не получил.
Как правило, он используется для оформления отношений по представительству (в госорганах, судах и т.п.).
А вот агентский договор оставляет сторонам достаточно широкое поле для договорного регламентирования, так как большинство правил для этого договора сформулированы в ГК РФ лишь рамочно. Но при этом законодатель установил, что к агентским отношениям применяются правила о договоре поручения или договора комиссии — на выбор влияет то, от чьего имени действует посредник (ст. 1011 ГК РФ).
Бесплатно составить и распечатать агентский договор по готовому шаблону
Таким образом, на сегодняшний день договор комиссии является ведущим среди посреднических договоров. Поэтому на нем мы остановимся подробнее. Заметим, что в силу положений статьи 1011 ГК РФ практически все нижесказанное будет актуально и для агентского договора. В связи с этим далее мы лишь кратко отметим особенности этого договора.
Что должно быть в договоре комиссии
Единственным обязательным условием договора комиссии является его предмет, то есть те сделки, которые должен совершить комиссионер в интересах комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ). При этом степень конкретизации данных сделок законодательно не урегулирована.
Поэтому при необходимости описание конкретных сделок можно вынести за рамки договора в отдельный документ, который называется «задание комитента». Но такую возможность надо обязательно оговорить в тексте договора, попутно зафиксировав и порядок передачи заданий.
Бесплатно скачать и распечатать договор комиссии
Другие условия (о вознаграждении комиссионера, порядке и сроках передачи полученного по сделке, порядке и сроках представления отчетов и т.п.) не являются обязательными. Если они не прописаны в договоре, то применяются правила, установленные непосредственно в ГК РФ.
Так, если в договоре не предусмотрено иное, то все полученное по сделкам, которые заключены по поручению комитента, передается ему сразу после исполнения поручения одновременно с представлением отчета (ст. 999 ГК РФ).
Если же в договоре не прописать условие о вознаграждении, то его размер будет определяться исходя из стоимости аналогичных посреднических услуг, а выплатить его надо будет после выполнения поручения (п. 1 ст. 991, п. 3 ст. 424 ГК РФ).
Понятно, что во избежание споров, лучше все же внести в договор пункт о вознаграждении комиссионера.
Аналогичным образом сформулированы и положения ГК РФ об агентском договоре. Этот договор будет действительным, если стороны согласовали те юридические и (или) фактические действия, которые должен совершить агент (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Ответственность сторон по договору комиссии
Согласно положениям статьи 990 ГК РФ, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Тот факт, что комиссионер заключает договоры от своего имени, означает, что он становится полноправной стороной такого договора со всеми вытекающими из этого последствиями.
В частности, именно к нему контрагент по сделке будет предъявлять требования, связанные с ее неисполнением, даже если исполнение по сделке является обязанностью комитента (п. 2 Информационного письма № 85). На практике это означает следующее.
Предположим, комиссионер по поручению комитента заключил договор поставки, в котором выступил в качестве поставщика. При этом фактическое действие — отгрузку товара — он в рамках договора комиссии выполнять не должен; эта обязанность сохраняется за комитентом.
Но если последний не отгрузит товар, отвечать за это, в том числе в суде, придется комиссионеру. (В дальнейшем он сможет переложить все понесенные расходы на комитента).
Также именно к комиссионеру покупатели будут предъявлять претензии, связанные с качеством товаров.
При этом выплаты, произведенные комиссионером третьим лицам вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре, будут отнесены на счет комитента.
Это правило действует и в том случае, если к моменту обнаружения недостатков договор комиссии уже полностью исполнен или расторгнут (п. 12 Информационного письма № 85).
При этом нужно учитывать, что наличие положения об ответственности комиссионера перед контрагентами по сделкам не означает, что они также отвечают перед ним.
Другими словами, если нарушение допущено противоположной стороной сделки, которую заключил комиссионер по поручению комитента, то все суммы санкций, которые в связи с этим поступают комиссионеру, нужно передать комитенту (п. 11 Информационного письма № 85).
В то же время, по общему правилу, комиссионер, заключивший сделку по поручению комитента, не несет перед последним ответственность за ее исполнение. Поэтому если, например, покупатель по договору купли-продажи, заключенному комиссионером, не оплачивает полученный товар, то комиссионер все равно имеет право на вознаграждение.
Ведь, основная обязанность комиссионера — заключить договор (в данном случае, договор купли-продажи). И если он эту обязанность выполнил, значит, имеет право на вознаграждение (п. 3 Информационного письма № 85). Исключение составляет ситуация, когда комиссионер при выборе контрагента не проявил необходимой осмотрительности.
Но при этом доказать данный факт обязан комитент, не желающий выплачивать вознаграждение (п. 17 Информационного письма № 85).
Проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки
Заметим, что по агентскому договору агенту можно поручить не только заключить сделку, но и принять исполнение по ней. Однако и в таком случае агент имеет право на вознаграждение вне зависимости от того, оплатил контрагент товар или нет.
Как указал Президиум ВАС РФ в упомянутом пункте 3 Информационного письма № 85, «постановка уплаты вознаграждения в зависимость от воли третьего лица, а, следовательно, под условие, не отвечает признакам возмездных договоров», каковыми являются и договор комиссии, и агентский договор.
Какие договоры не являются комиссионными
Составляя посреднический договор (комиссии или агентский), нужно помнить о том, что в судебной практике определены ситуации, когда отношения сторон в принципе не могут оформляться такими договорами. Так, предметом договора комиссии не может являться получение задолженности (п. 22 Информационного письма № 85). Такой договор, скорее всего, будет переквалифицирован в договор оказания услуг.
Также договор комиссии не подойдет для оформления отношений между сторонами, если он предусматривает заключение комиссионером сделки, которая на дату подписания договора комиссии уже заключена (п. 6 Информационного письма № 85). Поясним на примере. Организация нашла заказчика (покупателя) и заключила с ним договор на выполнение работ (оказание услуг, поставку товара).
Далее она ищет под этот договор соответствующих исполнителей или поставщиков. Оформляет с ними комиссионные договоры, в рамках которых обязуется заключить (хотя фактически уже заключила) договор на выполнение работ (оказание услуг, поставку товара). Такая схема работы не является посреднической, а значит, заключить в этом случае договор комиссии (агентский договор) нельзя.
Есть и другие ситуации, когда не получится оформить посреднические сделки. Так, если в договоре комиссии содержится условие о том, что комиссионер должен оплатить переданный ему товар независимо от того, реализован он или нет, такой договор может быть переквалифицирован в договор купли-продажи (п. 1 Информационного письма № 85).
В заключение рассмотрим такую ситуацию как авансирование комиссионером комитента в счет будущих поступлений средств от покупателей товара. На практике налоговые органы признают это одним из признаков подмены договора купли-продажи договором комиссии (см., например, письмо ФНС России от 13.
07.17 № ЕД-4-2/13650@). Однако Президиум ВАС РФ считает, что такое авансирование вполне допустимо. Но его нужно рассматривать как коммерческий кредит, предоставленный комиссионером комитенту, и по такому кредиту необходимо начислять проценты на сумму аванса (п. 7 Информационного письма № 85).
Соответственно, именно так и следует оформлять подобные отношения. То есть в договоре комиссии нужно использовать термин «коммерческий кредит» и прописать обязанность комитента выплатить комиссионеру проценты за пользование деньгами. В случае спора это существенно усилит позицию комиссионера.