Увольнение за несоответствие занимаемой должности

Максим Иванов Автор статьи Практикующий юрист с 1990 года

Трудовое соглашение между сотрудником и работодателем чаще всего расторгается по инициативе работника – собственное желание. Это может быть принудительная мера или добровольная, в зависимости от обстоятельств. Встречаются случаи, когда сотрудник не справляется с возлагаемыми на него обязанностями, что приводит к смене должности или его увольнению.

В 2018 году снятие с занимаемой должности проводится по стандартной схеме – расторжение ТД и занесение записи в трудовую книжку работника.

Основание для этого – несоответствующая квалификация по результатам аттестации.

В случае несогласия с решением комиссии и доводами для снятия с занимаемой должности, есть возможность обратиться к опытным адвокатам и обжаловать решение комиссии в суде или Трудовой инспекции.

Трудовой Кодекс РФ в гл. 13 содержит перечень оснований, по которым работник может быть уволен, а трудовой договор прекращен. Ст. 81 ТК РФ включает несколько пунктов, один из которых допускает увольнение работника по инициативе работодателя за несоответствие занимаемой должности.

Действия по данному пункту не могут быть совершены при голословном утверждении. В этом случае должны быть представлены весомые доказательства и основания, а также результат аттестации, по которому выносится решение о переводе сотрудника на другую должность или снятии с нее и прекращении трудовых отношений.

Аттестация рабочих мест проводится не реже, чем 1 раз в 5 лет. При нарушении порядка предусматривается ответственность работодателя по ст. 5.27.1 КоАП РФ.

Как уволить работника за несоответствие должности

В практике увольнение за несоответствие встречается редко. В случае если сотрудник не выполняет свои обязательства, работодатель имеет право назначить внеочередную аттестацию, по итогам которой будет принято решение об увольнении/переводе на другую должность.

Когда можно, а когда нельзя уволить сотрудника:

перед тем как снять работника с занимаемой должности за несоответствие, ему должны предложить вакансию в соответствии с профессионализмом, при отсутствии которой применяется ст. 81 п. 3 ТК РФ;
нельзя уволить работника в момент нахождения на больничном, в отпуске и декрете;
если беременная женщина не выполняет заданный объем работы, то ее можно только перевести на другую должность, но не уволить;
в случае трудоустройства несовершеннолетнего сотрудника, его увольнение должно быть согласовано с комитетом по делам несовершеннолетних.

Независимо от обстоятельств, решение о расторжении трудовых отношений принимается только после выявления уровня квалификации.

Недостаточная квалификация

Что такое недостаточная квалификация сотрудника, как она определяется и кем? Под данным термином следует понимать совокупность знаний и навыков:

деловые качества;
узкопрофильная специальность;
стаж и образование;
уровень профессиональной подготовки.

Аттестация проводится минимум 1 раз в 5 лет (в некоторых отраслях ежегодно) по строго регламентированной схеме. При нарушении действий работодатель может быть подвергнут проверке трудовой инспекцией, а заключение комиссии обжаловано.

Проведение аттестации

Как проводится проверка знаний и нормативных требований охраны труда, именуемая аттестацией сотрудника? Такая плановая/внеплановая проверка работников осуществляется в устной или письменной форме. Условия проведения:

собирается комиссия;
если сотрудник на больничном или в отпуске, то аттестация переносится на другую дату;
перед началом проверки, сотрудник вправе ознакомиться с отзывами о себе, как о работнике.

Уровень квалификации определяется по решению комиссии после прохождения нескольких уровней:

изучаются документы/отзывы и результаты тестирования;
работник и его руководитель вправе выдвинуть доводы для защиты или произнести обвинительную речь;
подводятся итоги.

Какое решение выносит комиссия, зависит от проведенной проверки и ее результатов. Существует 3 варианта исхода:

работник соответствует должности и остается на своем рабочем месте;
имеет низкий уровень знаний, что подразумевает перевод или увольнение;
требуется повышение квалификации с сохранением должностных обязанностей – обучение за счет работодателя, курсы и прочее.

Решение документируется, а при несогласии сотрудника, может быть обжаловано.

Увольнение работника

Просто снять человека с занимаемой должности нельзя. Это будет признано нарушением нормы Трудового и Гражданского кодекса РФ. Уволить по статье могут только после внесения сведений в приказ, на основании которого можно подать апелляцию в суд или обжаловать внутри компании. В приказе прописывается:

перестановка кадров;
в случае перевода на иную должность – уровень зарплаты;
прочие решения работодателя;
меры к сотруднику, вплоть до увольнения.

Если гражданин отказывается занимать другую должность, то работодатель имеет полное право уволить его по статье 81 п.3. В этом случае важно соблюсти правовые нормативы и подготовить документ, подтверждающий недостаточность квалификации в соответствии с занимаемой должностью.

При увольнении по статье руководство придерживается установленного порядка:

передача работнику письменного уведомления о предстоящем увольнении;
внесение записи в приказ;
внесение записи в трудовую книжку;
расчет по всем причитающимся выплатам – премиальные, отпускные, больничные, рабочие трудочасы, пособия и т.д.

Обратите внимание!

Чтобы не попасть в черный список работодателей, можно согласиться на увольнение по собственному желанию, если такой вариант будет предложен начальством.

Перевод на другую должность

Как увольнение за несоответствие занимаемой должности заменяется переводом на другое место? Руководство должно действовать по установленному порядку:

в утвержденном документе о переводе указываются причины перестановки кадров;
наличие вышестоящего руководства – обязательное условие перевода;
на письменное уведомление о переводе работник должен дать такой же письменный ответ;
в личное дело сотрудника вносятся соответствующие документы;
в трудовой книжку делается запись о смене должности (переводе);
формируется приказ по форме №5 и №5А;
в карточке работник делается запись по форме №2.

На новом месте аттестация на уровень знаний и квалификацию сотрудников проводится в том же порядке. При этом важно понимать, что уволить и перевести могут с любой должности и сколько угодно раз, если на то есть весомые основания.

Обжаловать увольнение за несоответствие можно в несколько инстанций, предварительно уточнив у опытных юристов. Получить бесплатную консультацию можно на сайте Правовед или по телефону. Куда можно обратиться с апелляцией на результат аттестации:

написать жалобу в трудовую инспекцию в свободной форме, но в соответствии с заданной структурой (получить образец документа можно в контролирующем органе или на сайте Правовед у юристов);
обращение в суд может проходить не позднее 3-х месячного срока с момента увольнения ввиду срока давности по данному вопросу.

Образец жалобы в трудовую инспекцию (ТИ) на работодателя, уволившего за несоответствие, должен включать следующие пункты:

территориальное подразделение ТИ – название, адрес;
данные работника – ФИО, адрес регистрации/проживания, контактный телефон;
причина обращения – нарушение трудового права гражданина РФ, неправильная аттестация, иные причины со ссылкой на статью ТК РФ;
выдвигаемые требования – восстановить в должности по ст. 394 ТК РФ, применить меры по ст. ТК РФ, ГК РФ и прочее;
дата и подпись заявителя.

Если есть подтверждающие материалы, то их следует приложить к исковому заявлению и жалобе.

Резюме

Увольнение по статье – процедура не из приятных. В случае недостаточной квалификации данные меры могут привести к понижению по должности или увольнению с соответствующей записью в трудовой книжке.

В 2018 году по результатам аттестации могут уволить только некоторых граждан.

Исключение касается беременных женщин, родителей детей в возрасте до 3-х лет, матерей-одиночек с детьми в возрасте до 14 лет и работников в момент больничного отпуска.

Что грозит работодателю в случае нарушений порядка увольнения, зависит от степени нарушений. В любом случае важно знать свои права и своевременно обжаловать приказ руководства, обратившись в суд и трудовую инспекцию.

Все вопросы трудовых соглашений можно решить в свою пользу, если знать свои права и законодательство РФ. Сэкономить нервы, деньги и время помогут юристы нашей компании, которые ответят на любые вопросы, подготовят пакет требуемых документов и представят интересы истца в суде.

Людмила Разумова Редактор Практикующий юрист с 2006 года

Увольнение в связи с ликвидацией и за несоответствие должности: разъяснения Роструда

Роструд разместил доклад «Расторжение трудового договора в связи с ликвидацией организации». В докладе рассматривается два варианта увольнения: с связи с ликвидацией организации и за несоответствие занимаемой должности.

В докладе Роструда описаны основные правила увольнения работников в связи с ликвидацией и даны ответы на четыре вопроса: о выплате среднего заработка за 2-й и 3-й месяц после увольнения, об изменении даты увольнения при ликвидации, об увольнении в виду несоответствия занимаемой должности.

Чтобы вы не тратили время на изучение объемного документа, даем вам тезисы и обзор этого доклада.

Кто принимает решение о ликвидации

Решение о ликвидации, которая становится основанием для увольнения работников могут принять:

учредители (участники, акционеры) организации или орган, который уполномочен принимать подобные решения на основании учредительных документов (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса);
суд, в том числе в случае признания организации банкротом (п. 3 и 6 ст. 61 ГК РФ).

Процедура увольнения работников в связи с ликвидацией организации во всех перечисленных случаях одинаковая.

Цитата из доклада Роструда:

Важно! Основанием для увольнения работников в связи с ликвидацией организации (прекращением деятельности индивидуального предпринимателя) является решение о ликвидации юридического лица (прекращении деятельности индивидуального предпринимателя).

Организация считается ликвидированной после того, как будет исключена из ЕГРЮЛ. Увольнение не обязательно должно совпадать с исключением компании из реестра. Само увольнение может быть и позже.

Обязанности организации, связанные с прекращением трудовых отношений с работниками выполняют:

при ликвидации организации по решению собственника или суда – ликвидационная комиссия, назначенная, соответственно, собственником (уполномоченным им органом) или судом;
при ликвидации организации в связи с банкротством – конкурсный управляющий, назначенный арбитражным судом;
при прекращении деятельности индивидуального предпринимателя – сам предприниматель или уполномоченное им лицо.

Сроки увольнения и порядок выдачи уведомления

По общему правилу, в соответствии во статьей 80 ТК РФ, об увольнении в связи с ликвидацией работники должны быть предупреждены персонально и под роспись не менее чем за два месяца до прекращения трудового договора.

Уведомление работнику нужно вручить лично. Если такой возможности нет, документ можно направить по почте с описью вложения и почтовым уведомлением о вручении.

В тех случаях, когда работники отказываются подписывать уведомление, составляется акт.

Работник должен быть ознакомлен под расписку не только с уведомлением, но и с приказом об увольнении.

Организация вправе направить работнику предложение о расторжении трудового договора до истечения срока предупреждения об увольнении. Работник вправе принять или отклонить такое предложение.

Если работник согласен на расторжение трудового договора до истечения срока предупреждения об увольнении, работодатель обязан выплатить работнику дополнительную компенсацию в размере среднего заработка, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до окончания срока предупреждения.

Если работодатель хочет изменить указанную в полученном работником уведомлении дату увольнения в связи с ликвидацией организации, он обязан вручить работнику новое уведомление, указав в нем новую дату увольнения.

Если в полученном работником уведомлении точная дата увольнения не была указана, новое уведомление выдавать не нужно. В любом случае срок между датой вручения уведомления и датой увольнения не может быть менее двух месяцев.

Выплата выходного пособия при увольнении

При увольнении в связи с ликвидацией увольняемому, нужно выплатить выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

Размеры выплат, производимые работнику при увольнении в связи с прекращением деятельности ИП, определяются в трудовом договоре с работником.
Сезонным работникам выходное пособие выплачивается в размере двухнедельного среднего заработка.
В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным в течение 3-го месяца со дня увольнения по решению службы занятости при условии, что в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в службу занятости и не был трудоустроен.
Выходное пособие нужно выплатить в день увольнения, а если работник в этот день не работал, то не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

Цитата из доклада Роструда:

Важно! Если работник в течение двух недель с момента увольнения в связи с ликвидацией организации не обратится в службу занятости, в том числе при расторжении трудового договора до истечения срока предупреждения об увольнении, работник не вправе будет претендовать на получение среднемесячного заработка на период трудоустройства за третий месяц.

Выплата пособия за второй и третий месяц после увольнения

Получить средний заработок за второй месяц после увольнения в связи с ликвидацией организации работник вправе, если он предоставит бывшему директору трудовую книжку, в которой не будет записи о его трудоустройстве в новую компанию.

Получить средний заработок за третий месяц после увольнения в связи с ликвидацией организации работник вправе, если предоставит бывшему директору трудовую книжку, в которой будет отсутствовать запись о его трудоустройстве после увольнения, а также решение органа службы занятости о выплате ему среднего заработка.

Выплаты при банкротстве компании

Если компания признана банкротом, все выплаты, в том числе расчеты с работниками, производятся в очередности, установленной Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Сначала удовлетворяются требования по платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, например, вознаграждение арбитражному управляющему.

Затем, удовлетворяются текущие требования об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, требования о выплате выходных пособий.

Увольнение при несоответствии работника занимаемой должности

Увольнение по этому основанию возможно только по итогам проведения аттестации. Несоответствие работника требованиям профессионального стандарта (ст.195.1 ТК РФ) является разновидностью служебного (должностного) несоответствия, поэтому проведение аттестации и в этом случае является обязательным условием увольнения.

Прохождение работником независимой оценки квалификации (часть 1 ст. 4 Федерального закона от 03.07.2016 г. № 238-ФЗ «О независимой оценке квалификации») не освобождает работодателя от обязанности проведения аттестации.

Если работник прошел аттестацию, которая выявила его недостаточную квалификацию, работодатель вправе уволить его в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.

Порядок проведения аттестации (пункт 3 части первой статьи 81 ТК РФ) устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников (ч. 2 ст. 81 ТК РФ).

До увольнения работодатель обязан предложить работнику, не соответствующему занимаемой должности, другую имеющуюся у работодателя работу, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья.

Оформление увольнения работника, не соответствующего занимаемой должности или выполняемой работе, производится в общем порядке.

Будьте всегда в курсе последних изменений в бухучёте и налогооблажении!Подпишитесь на Наши новости в Яндекс Дзен!

Как уволить работника за несоответствие занимаемой должности

Трудовое законодательство России позволяет уволить сотрудника вследствие несоответствия занимаемой должности.

Однако, у этой процедуры есть свои особенности, и все формальности в обязательном порядке необходимо соблюдать.

Неисполнение законом установленных требований грозит длительными разбирательствами в суде, а судьи часто принимают сторону работника, так как считают его слабой стороной в трудовых взаимоотношениях.

Итак, как уволить работника за несоответствие занимаемой должности и можно ли все сделать правильно? Это сложно, но возможно, ведь п. 3 ст. 81 ТК РФ об этом как раз и повествует. Причем достаточный уровень квалификации, в соответствии со статьей 195.1 ТК РФ, определяется как достаточный уровень знаний и умений для выполнения порученной работы.

Алгоритм действий при увольнении за несоответствие занимаемой должности

Как уволить сотрудника за несоответствие занимаемой должности? Рассмотрим подробно.

Что предшествует вопросу

Несоответствие должно быть доказано документально. Для проверки соответствия требованиям занимаемой должности обычно проводят аттестацию трудящихся. Она осуществляется в сроки и порядке, определяемыми внутренними документами в организации (должно быть издано специальное положение об аттестации и приказ о ее проведении).

Положение об аттестации

Это один из важнейших локальных нормативных актов предприятия. В нем должны быть рассмотрены все вопросы, подготовка к аттестации, в том числе по какому принципу создаются аттестационные комиссии, кто входит в нее, какие материалы предоставляются на рассмотрение.

Желательно прописать право аттестуемого предоставлять в комиссию дополнительные материалы. В положении желательно прописать конкретные критерии определения квалификации: наличие образования, стажа, соблюдение нормы выработки, должностных инструкций, профессионализм, инициативность и т. д.

(не забываем про официально утвержденные квалификационные справочники). Скачать документ можно в конце статьи.

График аттестации и приказ

График утверждается руководителем. Это локальный нормативный акт, в котором устанавливается список сотрудников, проходящих аттестацию, период ее проведения.

В приказе обязательно должны быть указаны сроки проведения проверки и определены члены комиссии. Работники знакомятся с этими документами заблаговременно, не менее чем за два месяца, под подпись.

Также на аттестуемого сотрудника необходимо подготовить характеристику или отзыв, с которым он также должен быть ознакомлен заблаговременно.

Аттестация и процедура ее проведения

Аттестация проводится по установленным правилам. Работник не только проходит испытание, на него составляют отзывы и характеристики руководители структурных подразделений и непосредственные руководители.

Также комиссия рассматривает должностную инструкцию, отзыв (характеристику), результаты предшествующей аттестации (при наличии).

В аттестационную комиссию желательно включить председателя профсоюзного органа, если профсоюз создан.

Как уволить сотрудника за несоответствие должности

Руководитель может грозить увольнением «за несоответствие» сотруднику, который допустил оплошность. Но только на словах — на деле до этого нужно пройти несколько обязательных этапов. Кроме того, увольнение по инициативе работодателя может оспорить сотрудник, профсоюз или проверка ГИТ.

Как же должно проходить законное увольнение за несоответствие должности? Разберемся поэтапно, что нужно сделать работодателю.

Провести аттестацию

Работодатель вправе провести внеплановую аттестацию сотрудника, если он постоянно не справляется с заданиями, работает некачественно или не выполняет часть трудовых функций. Провал аттестации может быть основанием для увольнения или понижения в должности.

Аттестация – это оценка работы сотрудника, его деловых качеств и квалификации. Ее проходят все госслужащие, в коммерческих структурах это — дело добровольное.

Согласно ст. 195.1 ТК, под квалификацией понимают уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы. Характеристика квалификации, которая нужна работнику для осуществления определенного вида деятельности, содержится в профессиональных стандартах. На основании этих стандартов работодатель разрабатывает должностные инструкции.

Аттестация обязательна для некоторых сфер деятельности и категорий сотрудников:

государственные гражданские и муниципальные служащие;
сотрудники ОВД;
педагогические работники;
спасатели;
прокурорские работники, имеющие классные чины или занимающие должности, по которым предусмотрено присвоение классных чинов;
сотрудники Следственного комитета;
руководители унитарных предприятий;
работники опасного производственного объекта;
работники, связанные с обеспечением безопасности судоходства, полетов и движения наземных транспортных средств.

В госучреждениях порядки проведения аттестации приняты на ведомственном уровне, частникам нужно самим составлять и принимать документы. Любой организации понадобятся:

положение о проведении аттестации;
приказ о проведении аттестации;
график аттестации;
приказ об утверждении аттестационной комиссии;
положение о работе аттестационной комиссии;
протокол заседания аттестационной комиссии;
документация по экспертизе качеств работника и т.д.

Самым главным является положение о проведении аттестации — в этом локальном акте работодатель должен подробно определить порядок аттестации. В него лучше включить информацию о всех других документах списка.

Итак, если работник не подтвердил квалификацию в ходе аттестации, трудовой договор можно расторгнуть на основании п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК.

Однако есть другой выход. Работодатель может направить сотрудника на курсы повышения квалификации или перевести на другую должность, соответствующую его квалификации. Ведь увольнение «за несоответствие» — это право, а не обязанность.

Учесть мнение профсоюза

Руководство частной школы «Умник» ввело аттестацию сотрудников. Педагог Артем провалил экзамен и признан не соответствующим занимаемой должности. Как должен вести себя работодатель?

Артем состоит в профсоюзе. По ст. 82 ТК, в этом случае работодатель обязан направить в орган профсоюзной организации проект приказа об увольнении и копии документов, на основании которых хочет уволить педагога: аттестационные листы, протокол заседания аттестационной комиссии и пр.

Орган профсоюзной организации рассматривает эти документы в течение семи рабочих дней со дня их получения и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме.

Если профсоюз не согласен с руководством организации, он проводит консультации с работодателем в течение трех рабочих дней. Они должны попытаться найти решение — может быть, отправить Артема на курсы? В любом случае, результаты консультаций нужно оформить протоколом согласно ст. 373 ТК.

Руководство «Умника» и профсоюз не пришли к согласию.

Работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления документов в организацию работников имеет право принять окончательное решение, которое можно обжаловать в инспекции труда.

Если инспекция признает увольнение незаконным, она выдаст работодателю предписание восстановить сотрудника на работе и оплатить вынужденный прогул.

Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мнения профсоюза. В этот период не засчитывается время больничных, отпусков, других периодов отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы и должность.

Важно: если уволить Артема без учета мнения профсоюза, он может быть восстановлен на работе по решению суда, даже если его квалификация действительно не соответствует должности.

Предложить другую должность

Даже после того, как профсоюз не смог отстоять Артема, работодатель не имеет права его уволить. Прежде он должен предложить ему вакантную должность или работу, соответствующую квалификации, нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу. Такую обязанность устанавливает ст. 81 ТК.

Предложить вакансии нужно в письменной форме, а в ответ получить письменное согласие на перевод, либо письменный отказ работника. Предложение нужно составить в двух экземплярах, один из них с подписью работника останется у работодателя. Отказ или согласие на одну из предложенных вакансий работник может написать прямо на экземпляре работодателя.

Артем согласился занять вакансию секретаря. Теперь им с руководством нужно заключить дополнительное соглашение к трудовому договору. Работодатель должен издать приказ о переводе Артема и внести запись о переводе в трудовую книжку и личную карточку.

Но если бы педагог не согласился стать секретарем, работодателю оставалось бы только расторгнуть контракт с ним. Как это сделать?

Издать приказ об увольнении

Приказ об увольнении за несоответствие должности издают по унифицированной форме Т-8 или по форме, утвержденной организацией. В графе «Основание» нужно указать реквизиты:

акта или заключения аттестационной комиссии о несоответствии конкретного работника занимаемой должности;
приказа работодателя, изданного по итогам аттестации.

Согласно ст. 84.1 ТК сотрудник должен ознакомиться с приказом и подписать его. Если это по каким-то причинам невозможно, в приказе делается соответствующая запись.

Важно: перед изданием приказа нужно проверить, не относится ли сотрудник к той категории, с которой нельзя расторгнуть трудовой договор ввиду несоответствия занимаемой должности. Нельзя уволить беременную женщину, женщину с ребенком в возрасте до трех лет и другие категории сотрудников, перечисленные в ст. 261 ТК.

Кроме того, нельзя уволить и перевести на другую работу представителя трудового коллектива, который уполномочен для участия в коллективных переговорах. Сделать это можно только с предварительного согласия органа, который уполномочил его на такое представительство, указано в ст. 39 ТК.

Оформить кадровые документы

Запись об увольнении в трудовой книжке о причинах прекращения трудового договора нужно внести в точном соответствии с формулировками ТК. В данном случае, с формулировкой п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК.

Запись о расторжении договора должна быть заверена подписью увольняемого, подписью кадровика, ответственного за ведение трудовых книжек, и печатью работодателя.

В последний рабочий трудовую книжку выдают работнику. При получении он должен расписаться в личной карточке и в книге учета движения трудовых книжек.

Также нужно указать причину увольнения в личной карточке увольняемого: «трудовой договор расторгнут в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ».

Рассчитать работника

В последний рабочий день работодатель должен выплатить работнику все причитающиеся ему суммы, включая компенсацию за неиспользованный отпуск в соответствии со ст. 140 ТК.

Кроме этого, по письменному заявлению работника работодатель обязан выдать ему заверенные копии документов, связанных с работой, и справку о сумме заработка за два календарных года, которые предшествовали году увольнения.

***

Процедура увольнения работника по несоответствию достаточно сложная. Поэтому сперва подумайте, не лучше ли его переквалифицировать и получить буквально нового сотрудника.

Читайте нас на astral.ru

Прокурор разъясняет. Несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации

Трудовой договор с работником, который согласно результатам аттестации не соответствует занимаемой должности (выполняемой работе) вследствие недостаточной квалификации, может быть расторгнут на основании п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Соответствие квалификации и фактически выполняемых работником обязанностей должностным характеристикам определяется аттестационной комиссией при проведении аттестации. Поэтому увольнение работника по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ без проведения указанной процедуры недопустимо. Такой вывод следует из Письма Роструда от 06.03.2013 N ПГ/1180-6-1. До принятия решения о расторжении трудового договора по рассматриваемому основанию работодателю необходимо запросить:

— согласие вышестоящего выборного профсоюзного органа, если работник является руководителем (его заместителем) выборного коллегиального органа профсоюзной организации (ч. 1 ст. 374 ТК РФ, Доклад с руководством по соблюдению обязательных требований, а также разъяснением новых требований нормативных правовых актов за II квартал 2020 г. (утв. Рострудом)).

— мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации, если работник является членом профсоюза или руководителем (его заместителем) выборного коллегиального органа профсоюзной организации (при отсутствии вышестоящего выборного профсоюзного органа) (ч. 2 ст. 82, ч. 1, 2 ст. 373, ч. 13 ст. 374 ТК РФ, Доклад с руководством по соблюдению обязательных требований, а также разъяснением новых требований нормативных правовых актов за II квартал 2020 г. (утв. Рострудом)).

В случае когда спор о правомерности расторжения трудового договора с работником по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ рассматривается в суде, обязанность представить доказательства наличия законного основания для его расторжения и подтвердить соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя (п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2).

Не допускается расторжение трудового договора с работниками, не имеющими необходимого производственного опыта из-за непродолжительности трудового стажа, по причине недостаточной квалификации, а также ввиду отсутствия специального образования, если его наличие согласно закону не является обязательным условием при заключении трудового договора.
Таким образом, необходимо помнить, что увольнение молодых специалистов по данному основанию может быть оспорено в судебном порядке.
Следовательно, документом, на основании которого будет проводиться увольнение работников по указанному основанию, является заключение аттестационной комиссии о несоответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации.

Следует помнить, что несоответствие занимаемой должности — это объективная неспособность работника выполнять трудовые обязанности должным образом. Квалификация — это степень подготовленности работника, в которой нет его субъективной вины, но уровень подготовки работника может служить критерием для признания его не соответствующим выполняемой работе, занимаемой должности.

При соблюдении работодателем процедуры, предшествующей увольнению работника по п. 3 ст. 81 ТК РФ, суд признает расторжение трудового договора по этому основанию правомерным (см. Определение Верховного Суда РФ от 04.03.2010 N 78-В09-41). В соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть прекращен в связи с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе, только если невозможно перевести его на другую имеющуюся у работодателя работу. Вследствие этого работодатель должен предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Вакансии в других местностях он обязан предлагать в том случае, если это предусмотрено коллективным или трудовым договором, соглашениями. Таким образом, работодатель должен составить предложение о переводе работника на другую работу, указав в нем наименование должности, размер оклада и иные необходимые условия. При этом можно установить срок для принятия решения по предложенным должностям. С данным документом работник должен быть ознакомлен под подпись.

Если у работодателя нет подходящих вакансий и это подтверждается штатным расписанием, то работник должен быть извещен об отсутствии вакантных должностей.

Срок предупреждения о предстоящем прекращении трудового договора в связи с несоответствием занимаемой должности законодательно не установлен, поэтому работодатель может сам определить этот срок и письменно предупредить работника об увольнении. Если перевести работника с его согласия на другую работу невозможно в силу отсутствия вакансий или отказа работника от предложений, работодатель вправе расторгнуть с ним трудовой договор по основаниям п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

В приказе о расторжении трудового договора следует указать последний день работы работника. В графе «Основание» необходимо отразить реквизиты акта или заключения аттестационной комиссии о несоответствии конкретного работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации либо реквизиты приказа работодателя, изданного по итогам аттестации.

С приказом (распоряжением) о прекращении трудового договора нужно ознакомить работника под подпись. Если данный документ невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под подпись, в приказе (распоряжении) делается соответствующая запись (ч. 2 ст. 84.1 ТК РФ). Также составляется записка-расчет.

Необходимость внесения в трудовую книжку (в случае ее ведения) такой записи следует из ч. 4 ст. 66 ТК РФ, п. 4 Правил ведения и хранения трудовых книжек, п. 5.3 Инструкции по заполнению трудовых книжек. Кроме того, в соответствии со ст. 66.1 ТК РФ информацию об увольнении работника с указанием основания и причины прекращения трудового договора нужно внести в сведения о трудовой деятельности работника. В рассматриваемом случае запись в трудовую книжку и внесение в сведения о трудовой деятельности информации об основании и о причине увольнения должны производиться в точном соответствии с формулировкой, предусмотренной в п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, со ссылкой на данную норму. Этот вывод можно сделать исходя из положений ч. 5 ст. 84.1 ТК РФ, п. п. 14, 16 Правил ведения и хранения трудовых книжек, п. 5.3 Инструкции по заполнению трудовых книжек.

При заполнении трудовой книжки необходимо учитывать общие правила внесения в нее записи об увольнении.

При расторжении трудового договора по данному основанию работнику не выплачивается выходное пособие. Однако все остальные причитающиеся ему суммы (зарплата, компенсация за неиспользованные дни отпуска) должны быть выплачены в день прекращения трудового договора, т.е. в день увольнения (ч. 1 ст. 140 ТК РФ).

Если работник в этот день не работал, то в силу указанной нормы соответствующие суммы выплачиваются не позднее дня, следующего после предъявления уволенным работником требования о расчете. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан выплатить не оспариваемую им сумму (ч. 2 ст.

140 ТК РФ).

Согласно ст. 127 ТК РФ при прекращении трудового договора работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

3.6. Выдача документов и направление информации при увольнении в связи с несоответствием занимаемой должности или выполняемой работе

При увольнении в связи с несоответствием занимаемой должности или выполняемой работе необходимые работнику документы выдаются в общем порядке.

При увольнении работника, подлежащего воинскому учету, нужно подать сведения в военкомат (см. п. 1.8.1 настоящего материала). А при увольнении работника-должника нужно уведомить судебного пристава-исполнителя и взыскателя (см. п. 1.8.2 настоящего материала).

Не по собственному желанию: за что могут уволить

Вернуть трудовую с формулировкой «уволен по собственному желанию» — проще. По ТК некоторым уволенным начальник обязан предложить новое место. Это не сработает, если в трудовой сказано, что человек ушел по своей инициативе.

Причины для увольнения по инициативе работодателя могут быть такими:

Закон говорит, что можно уволить за несоответствие занимаемой должности (ТК РФ, ст. 81, п. 3). Чтобы так сделать, начальнику надо разработать план: как и где тестировать сотрудника, по каким критериям оценивать его ответ.

Следующий шаг — собрать аттестационную комиссию. В ней должны быть замдиректора компании, сотрудник отдела кадров, представитель профсоюза и непосредственный руководитель аттестуемого.

Комиссия предлагает задание, адекватное должности работника.

После аттестации комиссия голосует — соответствуете вы должности или нет. Например, если у дизайнера нет профильного образования, но есть знания и навыки в этой сфере — комиссия предложит направить на курсы или перевести на должность, более подходящую по уровню квалификации.

Если вы не прошли аттестацию, то вас все равно нельзя сразу уволить. Сначала руководитель должен предложить должность, которая соответствует вашему профессиональному уровню, из тех, что сейчас свободны в компании.

Когда письменно откажетесь от всех вариантов — все, можно увольнять. Еще закон разрешает оспорить результат аттестации в суде. Если процедура аттестации нарушена, суд признает увольнение незаконным и должность вернут.

Аттестовать беременных и тех, кто проработал в должности меньше двух лет, — незаконно. После отпуска по беременности и родам или по уходу за ребенком до аттестации тоже должно пройти два года. Важно: об этом говорится в Приказе Минобрнауки РФ от 30.05.2015 N 293, а в ТК таких условий нет.

Что делать: обновлять профнавыки. Ценный сотрудник, который отлично разбирается в деле, лучше защищен от увольнения, чем работник с устаревшими знаниями и методами работы.

Судебная практика: Игорь Петрович (имя изменено. — Прим. ред. ) работал в библиотеке и был на хорошем счету у коллег и руководства. До звания «Ветеран труда» ему не хватало полтора года стажа. Поэтому пенсионер продолжал работать, несмотря на преклонный возраст.

После очередной аттестации Игорю Петровичу предложили перейти на другую должность, с понижением. Комиссия посчитала, что опыт и навыки сотрудника не соответствуют занимаемой должности. Пенсионер был возмущен и отказался. Игоря Петровича уволили. Тогда он пошел в суд и потребовал восстановления в должности и компенсаций.

В суде выступали и члены комиссии. Они рассказали, что Игорь Петрович, к сожалению, не умеет работать с компьютером. А большая часть обязанностей для его должности теперь связана с этим навыком. Коллеги Игоря Петровича говорили, что он очень ответственный и деятельный сотрудник, что у него много грамот и благодарностей.

Суд не поддержал пенсионера. Формально аттестация прошла без нарушений, а сотрудник не смог выдержать требования комиссии. От другой должности отказался. Увольнение признали законным.

Уволить за само по себе опоздание не получится. Но начальник может наложить дисциплинарное взыскание. Например, замечание или выговор. А за новое взыскание — распорядиться об увольнении (ТК РФ, ст. 81, п. 5). По закону это называется «неоднократное неисполнение работником без уважительных причин своих трудовых обязанностей».

Если сотрудник обратится в суд, то будут смотреть на даты взысканий. Безупречная трудовая репутация вначале, а потом несколько выговоров за короткий срок вызовут вопросы о правомерности увольнения. Суд встанет на сторону сотрудника, решив, что руководитель не дал шанса исправиться.

Прогул — это когда сотрудника нет на работе больше 4 часов подряд или он пропустил целую смену, а справки о болезни или другого объяснения нет. За прогул могут уволить по той же статье, что и за опоздания.

Общие правила: перед тем, как сделать вам выговор, начальник должен выяснить причину опоздания или прогула. У вас есть два дня, чтобы письменно все объяснить. Если уважительных причин нет, оформляют дисциплинарное взыскание. Это приказ или распоряжение, которое работник должен подписать в течение трех дней.

Что делать: следить за дисциплиной, всегда официально оформлять больничный или отпуск за свой счет.

Важно: если сотрудника уволили за опоздания, надо проверить, были ли в компании в это же время другие случаи опоздания. Если да, то увольнение кого-то одного — это трудовая дискриминация и повод для обращения в суд.

Судебная практика: Костя устроился в фирму кладовщиком. Отработал год и попросился в отпуск. Принес заявление, а начальник проигнорировал. Через месяц Костя снова написал заявление на отпуск. Результат был прежним.

Однажды Костя проснулся утром и решил, что так больше нельзя. Он выпил кофе и отправился в парк, с любимой книгой. На работу в тот день Костя не вышел. Начальник тут же составил акт о том, что сотрудник отсутствовал на рабочем месте. Костя отказался писать объяснительную и подписывать акт. Через неделю был готов приказ об увольнении. А дальше был суд.

Суд признал увольнение незаконным, так как сотрудник имеет право на отпуск за первый год работы уже через 6 месяцев после вступления в должность. С письменного согласия можно перенести отпуск на следующий год. Но Костя таких документов не подписывал и на перенос отпуска не соглашался.

Получается, начальник нарушил право Кости на отпуск. И он бойкотировал такое решение своим прогулом. Суд встал на сторону Кости, восстановил его в должности и назначил компенсацию.

Коммерческую и служебную тайну охраняет закон. Когда вы подписываете бумаги о неразглашении, то принимаете ответственность за сохранность этой информации.

Важно: ваша зарплата, количество сотрудников в компании, информация о вакансиях — это не коммерческая тайна. Так говорится в № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». А закон о персональных данных разрешает вам без ограничений рассказывать, сколько получаете.

Потому что вы самостоятельно распоряжаетесь своими персональными данными. При этом чужая зарплата — это персональные данные другого человека.

Если по должности у вас есть доступ к такой информации, вы подписали документ о неразглашении и проболтались, то вас можно уволить за раскрытие чужих данных.

При желании, начальник может запретить рассказывать о размере зарплаты вне организации. Тогда он должен составить внутренний документ, где данные о зарплате будут иметь статус служебной тайны. Запретить обсуждать свою зарплату с начальником или коллегами — нельзя. Это противозаконно, и такое распоряжение можно оспорить в суде.

Чтобы уволить за разглашение служебной тайны, нужны доказательства. Например, подписанный сотрудником трудовой договор, где перечислено все, что компания считает закрытой информацией.

Что делать: изучить трудовой договор и выяснить, какие сведения нельзя обсуждать с коллегами и друзьями.

Беременных не увольняют ни по одной из этих причин. Но начальник может оформить выговор, зафиксировать нарушение. Тех, кто в отпуске — за свой счет или декретном, — можно уволить, только когда они вернулись к работе. Задним числом это сделать нельзя.

Еще есть медицинские показания к увольнению. Если сотрудник не может выходить на работу 4 месяца — должность сохраняют за ним. Когда срок медицинских ограничений на работу больше 4 месяцев — начальник вправе издать приказ об увольнении (ТК РФ, ст. 73). Или предложить должность, соответствующую возможностям здоровья сотрудника. Уволить того, кто на больничном, — нельзя.

Судебная практика: Софья Ивановна (имя изменено, — Прим. ред. ) работала в Совете народных депутатов. Однажды структуру аппарата пересмотрели.

Сократили ее должность и ввели другую — заведующий организационными и кадровыми вопросами. Начальник вызвал Софью Ивановну на разговор и предложил ей уволиться «по собственному желанию».

А занять новую должность, соответствующую опыту и знаниям, не предложил. Она отказалась.

В силу склада характера Софья Ивановна тяжело переживала проблемы на работе и даже попала в больницу. Будучи на больничном, она получила первое официальное уведомление от работодателя о сокращении ее должности.

Дальше — долгая история. Но, когда Софью Ивановну все же уволили, она пошла в суд. И выиграла его. Потому что начальник нарушил процедуру — уволил временно нетрудоспособного сотрудника.

Защищаться. Если у руководителя нет замечаний к вашей работе и трудовой дисциплине, формально правда на вашей стороне. Личные претензии коллег — не повод для увольнения. Если чувствуете давление со стороны кого-то из сотрудников, составьте докладную на имя начальника. Расскажите, кто и как препятствует вашей работе, попросите разобраться с ситуацией.

Составьте претензию. В свободной форме опишите проблему. Подробно объясните, как вы видите ее решение.

Укажите, что будете делать, если ситуация разрешится нежелательным для вас образом (отправитесь в суд, напишете в трудовую инспекцию). Отправьте претензию заказным письмом руководителю на адрес вашей компании.

Вам нужно уведомление о том, что адресат получил письмо. Если дело дойдет до суда, этот документ защитит ваши интересы.